《刑事审判参考》（2013年第5辑，总第94辑）

[第899号]于某1危险驾驶、妨害公务案-醉酒驾驶并抗拒检查的是应当从一重处还是数罪并罚

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二、主要问题

醉酒驾驶并抗拒执法检查的，是应当从一重处还是数罪并罚？ 

三、裁判理由

本案在审理过程中，对于某1的行为分别构成危险驾驶罪和妨害公务罪没有异议，但就对于某1是从一重处还是数罪并罚存在不同认识。一种意见认为，于某1的行为符合刑法第 133 条之一第二款的规定，应当从一重罪处罚。另一种意见认为，于某1先后实施了两个相互关联但各自独立的行为，应当数罪并罚。

我们赞同后一种意见，具体分析如下： 

（一）在道路上醉酒驾驶机动车的行为不适用危险驾驶罪从一重罪处罚的规定

刑法第 133 条之一第一款规定：“在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。”该条第二款规定：“有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。” 我们认为，只有当被告人实施的危险驾驶行为符合危险驾驶罪构成要件的同时， 又符合“其他犯罪”构成要件的，才属于第二款规定的“同时构成其他犯罪” 的情形。例如，因危险驾驶发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，既构成危险驾驶罪，同时也构成交通肇事罪或者以危险方法危害公共安全罪等其他犯罪，这种情况下应以处罚较重的罪名定罪处罚。又如， 将危险驾驶行为作为故意杀人、故意伤害、故意毁坏公私财物等其他犯罪的手段，或者出于赌博、寻衅滋事等不法动机追逐竞驶的，该行为构成危险驾驶罪， 同时也构成故意杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪、寻衅滋事罪等其他犯罪，此种情形下应当以处罚较重的罪名定罪处罚。本案中，于某1在醉酒后仅出于驾驶机动车的目的在道路上驾驶汽车，没有发生重大事故，该行为仅符合危险驾驶罪的构成要件，不符合其他犯罪的构成要件，故不能适用刑法第 133 条之一第二款的规定。

（二）醉酒驾驶并抗拒检查的行为在刑法上应当评价为两个独立的行为， 而非一个行为

通常情况下，行为人实施的行为是单一行为还是数个行为，是决定从一重处还是数罪并罚的根据。我们认为，判断某行为是否属于单一行为，主要考察该行为的客观事实情状是否具有一致性特征，同时兼顾对行为动机的考察，而行为动机只能作为参考因素而非决定因素。通常认为，符合构成要件的各个自然行为至少在其主要部分互相重合时才能认定是一个行为。本案中，于某1的行为不具有单一行为的一致性特征。如果于某1采取驾驶汽车冲撞的方式抗拒检查， 则驾驶行为与抗拒检查行为互相重合，具有一致性特征。然而事实是，于某1的醉酒驾驶行为和抗拒检查行为相继发生，其下车后抗拒检查时醉酒驾驶行为已经终结，相互间不存在任何的重合。同时，于某1醉酒驾驶和抗拒检查的行为系出于不同的犯罪动机。于某1在道路上醉酒驾驶汽车只是为了实现其从甲地到乙地的交通运输目的；而其抗拒公安机关执法人员检查，则是因为害怕醉驾行为受到处罚，而采取积极对抗的方式逃避法律追究。两者的动机明显不同。可见， 于某1醉酒驾驶行为和抗拒检查行为虽然有一定关联，但在性质上是相互独立的两个行为，并非单一行为。 

（三）醉酒驾驶并抗拒检查，符合数罪构成要件的，应当数罪并罚

本案中，于某1明知在道路上醉酒驾驶机动车具有危险性，仍在醉酒状态下驾驶汽车在城市高速路上行驶，置公共安全于不顾，其行为构成危险驾驶罪。该行为造成的危险状态一直持续到、于某1被执勤民警拦下为止。此时，于某1的危险驾驶行为已经构成犯罪既遂。此后于某1弃车逃跑，被民警抓获并带至检查站依法检查时，其推搡、拉扯民警，阻碍检查，并将民警打成轻微伤，这一系列举动已经超出危险驾驶罪的行为范畴，属于妨害公务罪中阻碍国家机关工作人员依法执行职务的行为，扰乱了国家管理秩序。综上，于某1在不同故意的支配下，先后实施了两个不同行为，分别符合危险驾驶罪和妨害公务罪的构成特征，应当按照数罪并罚的原则予以处罚。