《刑事审判参考》（2013年第6辑，总第95辑）

[第924号]邢某、吴某故意杀人案-故意杀人案件中非法证据的审查判断及处理

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二、主要问题

1. 在侦查机关有办案合法性说明、讯问“同步”录像的情况下，如何审查被告人供述的合法性？

2. 故意杀人等重大案件中证据裁判、疑罪从无原则如何贯彻？

 三、裁判理由

（一）在侦查机关有办案合法性说明、讯问“同步”录像的情况下，如何审查被告人供述的合法性

本案审理过程中，被告人邢某、吴某及其辩护人提出二被告人在侦查阶段的有罪供述系刑讯逼供所致，请求法庭启动非法证据排除调查程序。合议庭依法启动了对被告人的有罪供述是否属于非法证据的调查程序，并及时将被告人及其辩护人的非法证据排除申请和相关线索送达公诉机关，由公诉机关针对是否非法取证问题进行举证答辩。海南省 A 市人民检察院当庭提交的参与本案侦查的 7 名侦查人员出具的情况说明、羁押被告人的看守所关于被告人健康检查表 3 份和讯问被告人的同步录像外，没有提供其他证据证明该讯问行为是合法的。

侦查机关对取证行为是否合法出具说明是办案中经常遇到的问题。对该说明的效力应当具体分析，不能仅凭这一说明就认为取证合法。无论在什么情况下，都必须综合全案证据予以裁判。因此，即便有讯问“同步”录音、录像， 也要依法进行审查。2012 年修改后的刑事诉讼法规定，侦查人员在讯问犯罪嫌疑人的时候，可以对讯问过程进行录音或者录像；对于可铯判处无期徒刑、死刑的案件或者其他重大犯罪案件，应当对讯问过程进行录音或者录像。对讯问的同步录音、录像要审查其形成的全部经过，特别是要审查形成的背景。

本案中，合议庭以侦查机关讯问被告人的时间、地点为切人点，结合办案说明、录像等证据材料，全面审查侦查机关获取被告人的供述是否符合法律规定。经审查，2011 年 4 月 8 日，被害人符某被枪杀后，A 市公安局于次日决定立案侦查，根据线人反映的情况，于同年 5 月 8 日以涉嫌寻衅滋事罪对被告人吴某刑事拘留，并于次日将其收押于A 市看守所，之后换押到D 市第一看守所， 后又于 6 月 9 日前换押到 C 县看守所（因为缺乏相关的法律文书记载，两次换押的具体时间均不详）。在此期间，侦查机关先后 6 次提讯 48 吴某，其中前 5 次提讯都在 A 市公安局进行，仅第 6 次在 p 市第一看守所进 行。从第 5 次开始，吴某作出其伙同邢诗华枪杀符某的有罪供述。

2011 年 5 月 31 日被告人邢某被刑事拘留，6 月 2 日被收押于D 市第一 看守所（此前的羁押处所不明）。侦查机关分别于 5 月 31 日 21 时 13 分至 22 时31 分、6 月 3 日 17 时 13 分至 20 时 47 分、6 月 5 日 20 时 05 分至 22 时 53 分、 6 月 6 日、6 月 11 日、6 月 15 日 20 时 02 分至 22 时 42 分提讯邢某，其中第 1 次、第 2 次在 D 市公安局刑侦支队进行，其余在 D 市第一看守所进 行。第 1 次讯问时，邢某否认有罪；第 5 次讯问（宣布逮捕）时，邢某拒绝签 名并表示沉默。其余几次讯问，邢某均作出其伙同吴某枪杀符某的有罪供 述，直至公诉机关讯问时否认有罪。此外，侦查人员于 2011 年 6 月 2 日 21  时 00 分（有涂改）至 6 月 5 日 19 时 00 分、6 月 15 日 10 时 00 分（有涂改）至  6 月 15 日19 时 50 分将邢某提解出 D 市第一看守所。除了 6 月 3 日 17 时  13 分至 20 时47 分在D 市公安局刑侦支队进行讯问、6 月 4 日 14 时 10 分至 15 时 05 分指认现场内容有记载外，其余时间均无债查活动的书面记载。

侦查机关破案报告记载：“201 1 年 5 月 31 日吴某同监仓的犯罪嫌疑人向 D 市看守所提供符某被杀案是吴某伙同其表哥邢某所为，我专案组迅速提审了该案犯罪嫌疑人吴某，之后于 2011 年 5 月 31 日将涉嫌故意杀人的犯罪嫌疑人邢某抓获”。经查，该报告记录的情节与实际侦查活动不符。本案有关侦查法律文书表明，与吴某同监仓的犯罪嫌疑人陈某于 5 月 30 日向D 市看守所提供线索， 侦查机关于 5H31 日下午 2 时许抓获邢某，当晚 9 时宣布并执行刑事拘留。侦查机关在抓获邢某之前的 5 月 11 日至 31 日间，并没有提审吴某，也没有对所谓提供情况的举报人陈某进行询问。

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》（以下简称《证据规定》）第十一条规定：“对被告人审判前供述的合法性，公诉人不提供证据加以证明，或者已提供的证据不够确实、充分的，该供述不能作为定案的根据。”对于规定中的“不够确实、充分”的理解，我们认为，对于所要排除的证据，只要公诉机关未能提供确实、充分的证据证明其合法性，就应当对该证据予以排除，即只需怀疑其合法性，且该怀疑没有得到公诉机关的证据排除即可．而无须证明其“确系非法”。很显然，上述规定的初衷，就是要规范侦查机关的侦查活动， 保护犯罪嫌疑人（被告人）的合法权利，防止公权的滥用和冤假错案的发生。侦查机关依照刑事诉讼法的相关规定所进行的每项侦查行为，均须有相应的诉讼文书记载，按照法律规定进行的侦查活动都应当在文书中体现出来。所以， 证明某一证据“确系合法取得”容易，但证明其“确系非法取得”却比较困难。 

如果侦查机关对被告人执行拘留后即送往看守所羁押，如果提讯均在看守所进行，如果提押时间与相关的诉讼文书记载一致，那么，本案中公诉机关当庭出示的上述证据就足以证明二被告人供述的合法性。反之，被作为非法证据予以排除就成为可能甚至必然。《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百四十五条规定：“对被拘留、逮捕的犯罪嫌疑人、被告人应当立即送看守所羁押”。

《证据规定》第十一条也规定：“提讯在押的犯罪嫌疑人，应当在羁押犯罪嫌疑人的看守所内进行”。本案中，侦查机关对被告人邢某、吴某羁押、提讯、提解行为明显违反了以上规定。邢某、吴某第一次的有罪供述均系侦查机关违反上述规定将其提押到非法定场所讯问取得。公诉机关虽然当庭出示了相关证据，以证明侦查和汛问程序及内容的合法性。但是，这些证据无法否定侦查机关上述违法羁押、讯问邢某、吴某事实的存在，不足以完全排除邢某、吴某有关非法取证辩解的真实性。尤其是 A 市人民检察院于 6 月 10 日提审和侦查机关于 6 月 11 日宣布逮捕邢某时，邢某均不认罪之后，侦查机关于 6 月 15 日 10 时将邢某提解出 D 市第一看守所达 9 个多小时而未有任何侦查活动记载。公诉机关虽然补充证据证明以上 9 个多小时内，A 市公安局刑侦大队办案人员获批准将邢某提押出看守所指认现场，但明显与邢某指认现场笔录所记载的时间 6 月 4日 14 时 10 分至 15 时 05 分不相符。而侦查机关在还押后仅 10 分钟却再次提讯邢某，邢某又作了有罪供述。这一情节实属反常。对于公诉机关提供的同步录像能否证明讯问合法的问题。由于二被告人提出被提押到看守所以外的地方， 先逼供后制作笔录和录像的问题，公诉机关未能够提供相关证据予以排除。因此，该录像仅能证明讯问当时的情况，不能否定被告人提出的事先存在逼供的情况，达不到证明取证合法性的效果。 

综上，公诉机关据以证明被告人邢某、吴某审判前有罪供述合法性的证据未达到确实、充分的程度，邢某、吴某审判前的有罪供述，末能作为定案的根据。

（二）被告人供述被排除后，没有其他证据证明被告人作案的，必须坚决贯彻证据裁判、疑罪从无原则

本案中，被告人邢某、吴某的供述不但未能得到其他证据的佐证，反而被告人的供述与其他证据之间以及二被告人供述之间也存在着诸多矛盾。

1. 邢某关于作案工具枪支的来源和去向的供述，没有其他证据予以佐证。邢某供述称用于作案的枪支是其于 201 1 年 2 月捡来，但没有证人证言证实邢某曾经捡到或者持有枪支。邢某供述称其开枪杀人之后，将枪支丢弃在作案现场的木瓜地与小山坡之间小水沟旁边的灌木林中。但是，据本案的现场勘验检查笔录记载，侦查机关于案发当晚便及时对现场进行了 20 个小时的勘验检查，却并没有发现作案用的枪支；在邢某作了有罪供述并指认现场后，侦查机关仍然没有找到枪支。对此，公诉机关未能作出合理的解释。   被告人吴某虽然供称其看到邢某持有火药枪，但同时供称看见邢某将一些小铁珠和无名指般大小的钢筋段放人火药枪内，这与邢某供述的捡到其捡到火药枪时，发现枪筒里面装有火药和弹丸，便拿到工房盾面的空地用树叶盖住藏好，没有供述其作案前再有装火药的行为不一致。而对于邢某下车进入木瓜地时是否持枪，吴某则是前后供述不一，互相矛盾。

2. 现场勘验检查笔录载明，侦查机关在案发现场没有提取到被告人邢某的脚印、指纹等客观性证据，也没有其他证据证实案发当时被告人邢某、吴某在案发现场出现过。

3. 除证人陈某外，本案其余证人都没有证实被告人邢某、吴某实施了杀害被害人符某的行为。证人陈某系吴某羁押期间的同仓犯罪嫌疑人，其虽证实吴某曾告诉他和邢某开枪打死一个人，但是，侦查机关没有问及吴某是否告诉陈某有关的犯罪事实，从而导致陈某的证言这一传闻证据没有“源头”，失去证明价值，也不排除为争取立功而编造的可能。 

4. 本案唯一现场目击证人、被害人妻子符某甲的证言与被告人邢某的供述，在案发时间、案发时被害人骑车的状态（摩托车是否熄火）、枪响后经过案发现场的人数等情节上，都明显不一致，供证之间，不能互相佐证。

5．．被告人邢某和吴某的供述，在邢某下车后吴某骑车等待邢某的地点、等候时间等情节上，相互矛盾；吴某对这些情节的前后供述也互相矛盾。

6． 综上，由于公诉机关指控被告人邢某、吴某犯罪的事实不清、证据不足，指控的犯罪不能成立，海南省 A 市中级人民法院认为应当依法对二被告人作出无罪判决并同意公诉机关撤回起诉的意见是适当的。