刑事审判参考（2022年第2辑，总第132辑）
[第1486号]张某某强奸案--长期多次强奸年幼继女致其感染艾滋病病毒，应否适用死刑
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二、主要问题
被告人长期多次强奸未满 12 周岁的继女，致其感染艾滋病病毒，应否适用死刑?
三、裁判理由
本案在审理过程中，对被告人张某某长期多次强奸共同生活的未满12周岁的继女李某，致李某感染艾滋病病毒，其行为构成强奸罪并无争议，但对张某某是否适用死刑存在两种意见:
一种意见认为，张某某的行为虽然造成李某感染艾滋病病毒，但毕竟并未造成被害人死亡的严重后果，且张某某认罪悔罪，从控制死刑、严格慎重适用死刑角度考虑，依法可不判处张死刑，
另一种意见认为，张某某长期多次强奸未满12周岁的继女李某，造成李某感染艾滋病病毒受重伤，且强奸情节恶劣，社会危害性答，罪行极其严重，张某某的行为严重挑战了社会伦理道德底线，应依法从重处罚并适用死刑。
我们同意第二种意见。具体分析如下：
第一，从犯罪对象看，被告人张某某强奸的被害人李某系不满12周岁的幼女，对张某某应依法从重处罚。刑法第二百三十六条第二款规常“奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚”。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于依法惩治性侵害未成年人犯罪意见》(法发[2013]12号，以下简称《性侵意见》)第2条规定“对于性侵害未成年人犯罪，应当依法从严惩治。”《性侵意见》第25条规定，针对未成年人实施强奸、猥亵犯罪的，应当从重处罚，对不满12周岁的儿童实施强奸、猥亵犯罪的，更要依法从严惩处。本案中，张某某明知李某系小学生，系不满12周岁的幼女(时年约8-11岁)，李的身体、心智均未发育成熟，却仍然强行与李某发生性关系，对李某施强奸行为，更应依法从重处罚。
第二，从犯罪后果看，被告人张某某的行为造成被害人李某重伤的严重后果，属于刑法规定的强奸犯罪加重情形之一。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款规定，明知自己感染艾滋病病毒，故意不采取防范措施而与他人发生性关系，致使他人感染艾滋病病毒的，认定为刑法第九十五条第三项“其他对于人身健康有重大伤害所指的“重伤”。虽然感染艾滋病病毒与其他即时致人伤残的重伤有区别，但就病毒的特征及目前的医疗条件而言，艾滋病病毒将伴随且影响李某的一生，严重影响李某的生命、健康，并直接影响李某的婚姻、生育，后果严重。本案中，张某某明知自己患有艾滋病，仍故意不采取防范措施与被害人李某发生性关系，造成李某感染艾滋病病毒，给其身体造成严重的伤害，同时对其身心健康带来严重的不良影响，也对其今后成长带来长期不利影响，该后果系张某某强奸犯罪的直接结果，符合刑法第二百三十六条第三款第五项强奸“致使被害人重伤”的情形。
第三，从犯罪情节看，被告人张某某的行为属于刑法第二百三十六条第三款第一项规定的“情节恶劣”的情形。强奸罪中的“情节恶劣”是指除刑法该款列举之外的其他各种恶劣情节。虽然司法解释对于何为情节恶劣并无确切明文规定，但是司法实践中通常将利用特殊职责长期多次奸淫幼女，非法拘禁幼女，利用毒品引诱、强制幼女，拍摄奸淫视频予以传播等情节等归入“情节恶劣”的情形，通常此类行为也反映了被告人主观恶性更深，对未成年女性的伤害后果更严重，在量刑时应从重处罚。
本案中，被告人张某某系未成年被害人李某有共同家庭生活关系的人员，对实施强奸犯罪的张某某更要依法从严惩处。《性侵意见》第25条第(1)项规定，对未成年人负有特殊职责的人员、与未成年人有共同家庭生活关系的人员、国家工作人员或者冒充国家工作人员，实施强奸、猥亵犯罪的，更要依法从严惩处。实践中，共同家庭生活成员强奸被害人的犯罪性质更加恶劣，且严重违背人类社会基本伦理道德，对于社会公众的心理冲击更大，对于正常社会秩序的破坏性更强，理应从严惩处。本案中，张某某与李某甲结婚时，李某8岁左右，之后三人共同生活，张某某系李某的继父，在与继女李某共同生活期间在家中强奸李某，符合《性侵意见》中“与未成年人有共同家庭生活关系的人员”实施强奸犯罪的情形，更要依法从严惩处。
被告人张某某除利用继父身份强奸外，还有长期、多次的情节。卷中证据反映，张某某从李某8岁就开始对李某实施强奸，至案发前后有三年左右时间。据李某陈述，她每个周末在张某某住处，基本上张某某都会强奸她，有时强奸一回，有时是两回;且张某某还威胁李某不得告诉他人，直至李某会阴脓肿被母亲发现送医院治疗，经检查发现李某HIV(艾滋病病毒)为阳性时才案发。张某某本身也是一名未成年女童的父亲(与前妻育有一女)，身为李某的继父，本应保护关爱共同生活的李某，却利用共同生活的时机，在李某认为最为安全的家中对李某多次实施性侵，且威胁李某不得告诉他人。此外，张某某曾因非法持有毒品被劳动教养三年，劳教期满后又犯强奸罪，主观恶性深，人身危险性大应依法惩处。虽然张某某归案后供认犯罪，但在犯罪时间及作案次数上避重就轻，并未真正悔罪，且被害人的生父母拒绝谅解，强烈要求判处张某某极刑。据此，张某某的行为完全符合刑法第二百三十六条第三款第一项“强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的”加重情形。
综上，被告人张某某长期多次强奸继女并致其感染艾滋病病毒的行为，极大地挑战了社会伦理道德底线，严重伤害了人们朴素的亲情认知。根据张某某犯罪的事实、性质、情节、后果和对社会的危害程度等因素综合考量，一、二审法院以强奸罪判处被告人张某某死刑，最高人民法院核准张某某死刑，是适当的。
(撰稿:最高人民法院刑五庭 范冬明
中国应用法学研究所 钟莉
审编:最高人民法院刑五庭 欧阳南平)
