2023-02-1-248-001

张某杰等组织考试作弊案

——全国会计专业技术中级资格考试应认定为“法律规定的国家考试”

基本案情

2015年年底，被告人张某杰、陈某鸣、包某鑫预谋在2016年度全国会计专 业技术中级资格考试中组织考生作弊，并从中牟利。后张某杰、包某鑫自行或 委托他人招收考生报名参加该考试并收取费用，将考试地点统一选定在上海市 崇明区某某中学考点。其间，张某杰、陈某鸣通过网购等方式准备作弊工具，张某杰、包某鑫等人组织相关考生进行作弊器材使用培训并分发作弊器材。

2016年9月10日上午，陈某鸣指使马某辉、刘某（均另案处理）等人进入2016年度全国会计专业技术中级资格考试考点，利用随身携带的作弊器材拍摄 考试试卷并将视频通过网络传送至场外。陈某鸣安排付某萍、张某（均另案处 理）利用电脑将上述视频截图后，将考题交由其与张某杰组织的人员进行答题，由张某杰将答案通过网络传输给在考场周边等候的包某鑫，包某鑫等人再将 答案通过作弊器材传送给相关考生。当日上午，上海市职业能力考试院工作人 员在某某中学考点巡考过程中，当场查获使用上述作弊器材进行作弊的考生 60余名。

另查明，包某鑫从蔡某生、沈某处分别收取招生费用54 000元、42 000元；张某杰从包某鑫处收取60 000元。

上海市崇明区人民法院于2017年7月17日以（2017）沪0151刑初155号刑事 判决，认定被告人张某杰、陈某鸣、包某鑫均犯组织考试作弊罪，判处张某杰 有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；判处陈某鸣有期徒刑一年五个 月，并处罚金人民币一万八千元；判处包某鑫有期徒刑一年四个月，并处罚金 人民币一万六千元。宣判后，被告人张某杰、陈某鸣提出上诉。上海市第二中级人民法院于2017年8月28日以（2017）沪02刑终959号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。

裁判理由

法院生效裁判认为：本案的争议焦点为全国会计专业技术中级资格考试（以下简称“中级会计考试”）是否属于刑法第二百八十四条之一规定的“法 律规定的国家考试”。一般认为，“法律规定的国家考试”，仅限于全国人大 及其常委会制定的法律所规定的考试。本案所涉中级会计考试是由财政部、人 事部根据《中华人民共和国会计法》（2000年7月施行，以下简称《会计法》）委任制定的行政规章中规定的国家考试，应认定为“法律规定的国家考试 ”。理由如下：

《会计法》规定：“国家实行统一的会计制度，国家统一的会计制度由国 务院财政部门根据本法制定并公布”“国家统一的会计制度，是指国务院财政 部门根据本法制定的关于会计核算、会计监督、会计机构和会计人员以及会计 工作管理的制度”“担任单位会计机构负责人（会计主管人员）的，除取得会 计从业资格证书外，还应当具备会计师以上专业技术职务资格或者从事会计工 作三年以上经历”。可见，《会计法》明确委任国家财政部门制定包括有关会 计机构、人员管理制度在内的国家会计制度，且明确要求担任会计机构负责人 应当具备会计师以上专业技术职务资格或者从业三年以上。2000年9月，财政部、人事部根据《会计法》联合制定颁布了《会计专业技术资格考试暂行规定》（以下简称《暂行规定》），明确“会计专业技术资格分为初级资格、中级资 格和高级资格；取得中级资格并符合国家有关规定，可聘任会计师职务”“会 计专业技术资格实行全国统一组织、统一考试时间、统一考试大纲、统一考试 命题、统一合格标准的考试制度”。

中级会计考试的直接规范依据是《暂行规定》，但是《暂行规定》制定依 据是《会计法》，《会计法》已经明确授权国家财政部门制定会计机构和人员 管理制度，其中会计人员管理制度包括会计人员资质认定等内容，是中级会计 考试的法律依据。《会计法》与《暂行规定》从法律和行政规章两个层面，对 会计专业技术考试、会计专业资格与任职资质规范取得流程予以体系化、具体化：通过中级会计考试——取得会计专业技术中级资格——聘任会计师——担 任单位会计机构负责人，前两者由财政部、人事部根据《会计法》制定的《暂 行规定》加以明确，后两者则直接规定在《会计法》之中。中级会计考试的法 律依据是《会计法》。

综上，中级会计考试应认定为刑法第二百八十四条之一规定的“法律规定 的国家考试”，被告人张某杰、陈某鸣、包某鑫的行为构成组织考试作弊罪。

裁判要旨

刑法第二百八十四条之一规定的“法律规定的国家考试”中的“规定 ”，不应简单理解为法律条文“直接规定”。关键在于相关考试的确定具有法律依据，并非行政规章创设。若某部法律中未对某类国家考试作出直接规定，但明确规定由相关国家机关制定从业机构、人员、工作管理等相关制度，相关国家机关据此制定行政法规或部门规章，对从业人员资格考试作出具体规定的，该考试应认定为法律规定的国家考试。在该考试中组织作弊的，应当以组织考试作弊罪追究其刑事责任。正基于此，2019年《最高人民法院、最高人民 检察院关于办理组织考试作弊等刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第 二款第（三）项明确规定，会计专业技术资格考试属于“法律规定的国家考试 ”。

关联索引

《中华人民共和国刑法》第284条之一第1款

一审：上海市崇明区人民法院（2017）沪0151刑初155号刑事判决（2017年 7月17日）

二审：上海市第二中级人民法院（2017）沪02刑终959号刑事裁定（2017年 8月28日）