2023-02-1-072-012

郑某甲、郑某乙生产、销售有毒、有害食品案

——使用餐厨垃圾中的“口水油”加工“红油”予以销售的行为定性

基本案情

被告人郑某甲系上海某某餐饮管理有限公司（以下简称“上海某餐饮公司”）法定代表人、某某火锅川菜店经营人。被告人郑某乙系某火锅店厨师。为降低经营成本，自2012年6月起，郑某甲指使店内员工统一将顾客吃剩的火锅汤料倒入不锈钢桶中，利用滤网过滤掉其中的固态物质后，打捞浮于上层的油脂，并运送到由其丈夫经营的某火锅店交给郑某乙，郑某乙按比例在其中加入约30%的大豆油和辣椒、牛油等其他火锅底料，一同加热制成“红油”，再运回某某火锅川菜店作为辣味火锅底料烧制食物销售给顾客食用。

上海市黄浦区人民法院于2013年2月28日以（2013）黄浦刑初字第95号刑事判决，认定被告人郑某甲犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元；被告人郑某乙犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。宣判后，在法定期限内没有上诉、抗诉。判决已发生法律效力。

裁判理由

法院生效判决认为，原国家卫生部发布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单（第1-5批汇总）》明确将废弃食用油脂认定为非食用物质，系不能用于生产食品的原料。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于依法严惩地沟油犯罪活动的通知》（2012年1月9日施行）第2条规定，对于利用“地沟油 ”生产“食用油”的，或者明知是利用“地沟油”生产的“食用油”而予以销售的，依照《刑法》第144条生产、销售有毒、有害食品罪追究刑事责任，为处理“地沟油”犯罪提供了规范依据。本案中，上海市食品药品监督管理部门出具评价报告，认为涉案“红油”经过反复高温会产生许多有毒、有害物质，虽缺乏相应鉴定报告予以佐证，但可作为认定犯罪的参考依据。结合本案具体情况，顾客吃剩的“口水油”属于废弃食用油脂，利用“口水油”生产“红油 ”并销售给顾客使用，质量和安全没有任何保障，存在传播传染病的风险，对人体健康的损害显而易见。因此，利用“口水油”生产“红油”并销售，属于在食品生产、销售过程中掺入有毒、有害的非食品原料，应以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。

裁判要旨

餐厨垃圾中的废弃油脂属于非食用物质，系不能用于生产食品的原料，属于刑法第144条生产、销售有毒、有害食品罪规定的“有毒、有害的非食品原料 ”。利用“口水油”等废弃油脂加工成食品并予以销售的行为，依法以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。

关联索引

《中华人民共和国刑法》第144条

一审：上海市黄浦区人民法院（2013）黄浦刑初字第95号刑事判决

（2013年2月28日）