2024-06-1-336-001

马某某非法行医案

——未取得医生执业资格开具中医处方并配售“中药材”行为的定性

关键词：刑事 非法行医罪 未取得医生执业资格 开具中医处方 配售药材 致人死亡

基本案情

被告人马某某在未取得医生执业资格的情况下，长期摆地摊销售中药药材 。为了取得他人信任，马某某印制名片宣传自己是“中医学者、制药师”，能 够治疗很多疑难杂症，并按照自己购买的《药酒配方宝典》《民间治百病》等 医书为他人配制中草药。

2009年10月的一天下午，马某某在江苏省镇江市青年广场张家门附近设摊  卖中药时，向脚上长有骨刺前来购药的被害人李某某（男，30岁）出售了不能  用于内服主药材乌头，并按照《药酒配方宝典》《民间治百病》等医书为其开  具了诊疗处方，让李某某回家将乌头等药材泡酒内服治疗骨刺。同年10月20日  晚，李某某饮用用乌头等药材泡制的药酒后嘴感麻木，次日凌晨3时许李某某感 觉呼吸困难，后被送至镇江市第三人民医院治疗，经抢救无效于当日凌晨死亡  。经鉴定，李某某系饮用乌头所泡的药酒致乌头中毒而死。

江苏省镇江市润州区人民法院于2010年7月27日作出（2010）润刑初字第00029号刑事判决：被告人马某某犯非法行医罪，判处有期徒刑十年，并处罚金 人民币五千元。宣判后，在法定期限内没有上诉、抗诉，判决已发生法律效力。

裁判理由

法院生效裁判认为：被告人马某某在未取得医生执业资格的情况下非法行 医，致人死亡，其行为已构成非法行医罪。对于马某某及其辩护人认为被告人 “只是出售中药材，没有实施诊疗行为，从而不构成非法行医罪”的辩解及辩护意见，经查，被告人马某某根据被害人李某某的病情，按照其所持有的《药 酒配方宝典》《民间治百病》等医书为李某某开具了诊疗处方，并配制了相应 的中草药让被害人李某某服用。此种开具诊疗处方并为他人配制相应的中草药 的行为已经超出了单纯的出售中草药的范围，应当认定为诊疗行为。从事诊疗 行为需要相应的医生执业资格证，而马某某并未取得医生执业资格，在此情况 下为人诊疗，并造成被诊疗人死亡的后果，符合非法行医罪的构成要件，应判 处十年以上有期徒刑的。故法院依法作出如上裁判。

裁判要旨

没有行医资格的人员根据医书开具诊疗处方并为他人配制、销售“中草药 ”的行为，应当认定为诊疗行为。行为人未取得医生执业资格，为他人开具中医诊疗处方并配制“中草药”，属于非法行医，符合《刑法》第三百三十六条 规定的，以非法行医罪定罪处罚。

关联索引

《中华人民共和国刑法》第336条第1款

一审：江苏省镇江市润州区人民法院（2010）润刑初字第00029号刑事判决 （2010年7月27日）