刘某波集资诈骗案-集资诈骗罪中“非法占有目的”的认定
（2021）沪01刑终1835号
人民法院案例库 入库编号：2024-04-1-134-004
关键词
刑事/集资诈骗罪/非法占有目的
基本案情
2015年上半年，被告人刘某波作为湖北某生态公司的实际控制人、法定代表人，未经国家有关主管部门批准，委托上海速某投资公司的周某（另案处理）、犇某资产管理公司的王某某等人（另案处理），采用业务员随机拨打电话、线下推广等方式，公开宣传湖北某生态公司茶油项目，以签订《增资扩股协议书》的方式，招揽不特定公众购买公司非上市股权，宣称公司即将挂牌新三板、每年按认购金额的8%派发股息、三年后未成功上市的按照原认购金额回购，并承诺募集资金将用于厂房扩建项目和设备3000万元，其余用于补充流动资金。其后，投资人将钱款汇入公司账户，出具股权证书，并将股权销售金额的30%支付速某投资公司、犇某资产管理公司作为佣金。根据公司台账、报案人资料，2015年1月23日至6月18日，136名投资人购买股权，股款合计人民币37519600元（币种下同），累计支付股息3645976元，尚欠投资人33873624元；根据银行账户交易数据显示，2015年1月23日至2019年5月19日，上述136名投资人投资金额 40867251.98元，已兑付金额合计5496316元。上述募集资金主要用于支付融资成本、投资人分红、日常经营支出、会务费、购买马铃薯加工设备、归还欠款等。
另查明，湖北某生态公司主营的油茶种植、加工和销售业务，在2013年收入600万余元，净利润-20万元，2014年收入140万元，净利润20万元，2015年收入102万元，净利润-122万元，2016年至2018年主营业务收入为0。
上海市浦东新区人民法院于2021年10月22日作出（2021）沪0115刑初3337号刑事判决：一、被告人刘某波犯（单位）集资诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币十六万元。二、违法所得予以追缴或责令退赔，按照集资参与人的集资额比例予以发还。宣判后，被告人刘某波不服，提出上诉。上海市第一中级人民法院于2022年8月15日作出（2021）沪01刑终1835号刑事裁定：驳回上诉，维持原判。
裁判理由
法院生效裁判认为，本案争议焦点为：将非法募集的资金大部分用于项目建设，但行为人存在不考虑资金使用成本、资金分配极度不负责任等情形，导致投资人财产损失，能否认定为具有非法占有的目的。其本质是，金融融资过程中如何界定合理经营的风险与金融犯罪的界限。
首先，从融资项目真实性看。根据被告人的供述、投资人的陈述及查获的书证等证据证实，被告人刘某波集资时以公司的茶油产能扩大项目作为宣传点，宣传公司即将挂牌新三版，向投资人承诺每年按认购金额8%派发股息，三年后，未成功上市的按照原认购金额回购，并承诺募集资金将用于厂房扩建项目和设备。但实际却用于马铃薯项目的投资开发，明显有违融资内容的真实性。
其次，从融资资金用途看。经审计，被告人刘某波一共集资4000余万元，支付的融资成本佣金高达30%，即1200余万元，另外的500余万元用于支付股息、500余万元用于经营性支出、467万余元用于购买马铃薯加工设备，支付给某公司会务费150万元。涉及开发的土地是在2018年成交的，总价348万元，公司支付了174万元，支付厂房建设欠款总金额共计300余万元。从资金用途看，实际用于厂房扩建、设备更新的仅占比10%，比例明显偏低，却一次性向中介公司支付了30%中介服务费，其他资金也多数用来归还欠款。虽然相关资金确属与经营相关，但资金使用成本过高，分配极不合理，属于极度不负责的使用募集的资金。
最后，从归还能力看。根据被告人刘某波实际投资的马铃薯项目建议书，该项目建设投资需要1.8亿余元，固定资产投资1.4亿余元，投资收益率为18.83%，投资回收期为6.31年，无法兑现被告人在协议书约定的三年内实现投资回收、还本付息的承诺，也无法归还募集的资金。另外，根据被告人刘某波供述，由于马铃薯项目投资建设处于初期，并未实际经营，且原先集资宣传的茶油生产项目也停止经营，无经营收入。案发时，公司既没有剩余备用资金，项目也不具盈利能力。
综上，被告人刘某波虚假宣传融资项目以吸引不特定公众股权投资，后因资金使用成本过高、项目存在巨大资金缺口前提下仍盲目推进，项目盈利能力根本不具有还本付息的可能性，造成数额巨大的募集资金无法归还，应当认定行为人具有非法占有的目的。故法院依法作出如上裁判。
裁判结果
上海市浦东新区人民法院于2021年10月22日作出（2021）沪0115刑初3337号刑事判决：一、被告人刘某波犯（单位）集资诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币十六万元。二、违法所得予以追缴或责令退赔，按照集资参与人的集资额比例予以发还。宣判后，被告人刘某波不服，提出上诉。上海市第一中级人民法院于2022年8月15日作出（2021）沪01刑终1835号刑事裁定：驳回上诉，维持原判。
裁判要旨
审理非法集资案件时，应当坚持衡平投资者利益保护、稳定金融秩序与肯定合理风险，尊重市场经营规律，避免唯资金灭失就构成犯罪的结果论。对行为人非法占有目的的认定，应当从融资项目真实与否、资金用途、有无归还能力等方面综合认定。对于以欺骗手段募集资金，擅自变更投资项目，将资金投资具有更高风险的项目；在资金使用上不考虑资金使用成本，未尽到合理使用义务；不考虑项目是否具有还本付息可能性；在资金存在巨大缺口情况下盲目投入等资金使用极度不负责的行为，应当认定具有非法占有目的。
关联索引
《中华人民共和国刑法》第192条
一审： 上海市浦东新区人民法院 （2021）沪0115刑初3337号 刑事判决（2021年10月22日）
二审： 上海市第一中级人民法院 （2021）沪01刑终1835号 刑事裁定（2022年8月15日）
