审理法院：中级法院
案号：（2020）黔01刑终XXX号
案件类型：刑事
审判日期：2020年02月XX日
案由：诈骗罪
一审法院查明
原判认定，2016年7月20日，被告人姜某某1、姚某某2伙同安某（另案处理）事先商定，采用玻璃珠冒充“珠宝”出卖，由姜某某1扮演商人并出卖“珠宝”，姚某某2扮演工商局工作人员负责购买“珠宝”，安某扮演银行工作人员负责鉴定并收购“珠宝”，以低价购入高价卖出从中赚取差价为诱饵，引诱被害人同姚某某2共同出资购买“珠宝”骗取钱财的方式实施诈骗。当日，在贵阳市花溪区万宜广场布丁酒店502房间，三人按照上述分工，姚某某2虚构共同出资向被告人姜某某1购买“珠宝”，再高价转卖给安某的事实，诱骗彭某出资，骗得彭某人民币5000元以及一条价值人民币2805的黄金项链，获取钱财后三人逃离，诈骗所得三人平分。
另查明，2019年7月16日被告人姜某某1在岑巩县思阳镇新兴开发区恒河城市之心小区15栋404室被贵阳市公安局花溪分局民警抓获。2019年9月8日被告人姚某某2从湖南省邵阳监狱刑满释放，被贵阳市公安局花溪分局民警抓获。经贵阳市花溪区价格认证中心2016年9月9日花价认结字[2016]225号鉴定，被告人姜某某1、姚某某2诈骗所得黄金项链价值2805元人民币。
上述事实，有一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
有被告人姜某某1、姚某某2的户籍证明、抓获经过、银行流水明细、刑事判决书及释放证明、谅解书、收条、被告人姜某某1、姚某某2的供述与辩解、被害人彭某的陈述、证人安某、赵某的证言、鉴定意见、辨认笔录及照片等证据证实。
原审法院根据上述事实和相关证据，认为被告人姜某某1、姚某某2伙同他人以非法占有为目的，虚构事实，骗取公民财物，涉案价值人民币7805元，数额较大，其行为已触犯刑法，构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，予以确认。被告人姜某某1、姚某某2事前共谋，共同实施诈骗，所起作用和地位相当，系共同犯罪，不予区分主从犯，被告人姜某某1、姚某某2曾因犯诈骗罪罪于2012年12月24日被湖南省洪江人民法院分别判处有期徒刑三年、有期徒刑四年，被告人姜某某1于2015年3月25日刑满释放，被告人姚某某2于2015年12月24日刑满释放，刑罚执行完毕五年内又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于二被告人当庭自愿认罪认罚，可酌情从轻处罚。被告人姚某某2家属赔偿彭某经济损失人民币2300元，并取得谅解，酌情从轻处罚。对公诉机关提出的量刑建议，予以采纳。结合被告人姜某某1、姚某某2的犯罪情节、悔罪表现及社会危害后果，对其判处罪责刑相一致的刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：“诈骗公私财物，数额较大，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金……”、第二十五条第一款：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”、第五十二条：“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额”、第六十四条：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”之规定，作出如下判决：一、被告人姜某某1犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月19日起至2020年4月18日止。罚金于判决生效后十日内全部缴纳）。二、被告人姚某某2犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月8日起至2020年5月7日止。罚金于判决生效后十日内全部缴纳）。三、责令被告人姜某某1、姚某某2于判决生效后十日内退赔被害人彭某经济损失人民币5505元。
上诉人上诉情况
宣判后，原审被告人姚某某2不服，以“量刑过重”为理由提出上诉。原公诉机关在法定期限内未对原审判决提出异议。
本院查明
经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。原判列举了认定本案事实的证据，所列证据均已在一审开庭时当庭举证、质证，复经本院审查属实。在二审期间，上诉人姚某某2未提交新的证据。另查明上诉人姚某某2因犯诈骗罪于2017年2月23日被湖南省通道侗族自治县人民法院判处有期徒刑二年十个月，刑期自2016年11月9日至2019年9月8日。
对于上诉人姚某某2所提“量刑过重”的上诉理由，经查上诉人姚某某2、原审被告人姜某某1以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，依法应予惩处。上诉人系累犯，依法应从重处罚。原审根据上诉人姚某某2的认悔罪态度，已在法定量刑幅度内对其从轻处罚。且鉴于姚某某2家属赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，亦对其酌情从轻处罚。原判定罪、量刑并无不当。故上诉人姚某某2所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为
本院认为,上诉人姚某某2、原审被告人姜某某1以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。上诉人姚某某2的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，应予维持。但上诉人姚某某2犯本罪系在湖南省通道侗族自治县人民法院于2017年2月23日对其以诈骗罪判决宣告后发现的漏罪，应适用《中华人民共和国刑法》第七十条的规定适用数罪并罚后计算刑期，原审计算刑期有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条、第七十条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第二百四十四条之规定，判决如下：
裁判结果
一、维持贵州省贵阳市花溪区人民法院（2019）黔0111刑初734号刑事判决第一项、第三项，即一、被告人姜某某1犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年7月19日起至2020年4月18日止。罚金于判决生效后十日内全部缴纳）。三、责令被告人姜某某1、姚某某2于判决生效后十日内退赔被害人彭永飞经济损失人民币5505元。
二、撤销贵州省贵阳市花溪区人民法院（2019）黔0111刑初734号刑事判决第二项，即二、被告人姚某某2犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月8日起至2020年5月7日止。罚金于判决生效后十日内全部缴纳）。
三、上诉人（原审被告人）姚某某2犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。连同前罪判处有期徒刑二年十个月，罚金人民币一万元；数罪并罚，总合刑期有期徒刑三年六个月，罚金人民币一万二千元，决定执行有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币一万二千元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除已执行的刑期二年十个月，即自2019年9月8日起至2020年4月7日止。罚金于判决生效后十日内全部缴纳。）
本判决为终审判决。
