案件概述

上海市杨浦区人民检察院以沪杨检刑诉〔2023〕11号起诉书指控被告人刘某犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院于2023年1月13日受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。上海市杨浦区人民检察院指派检察员叶融杰出庭支持公诉，被告人刘某及辩护人吴颖华、覃阳到庭参加诉讼。现已审理终结。

控辩方主张

公诉机关指控，2021年8月，茅某1（另案处理）结识希望购买本市杨浦区XX楼盘（即“上海XX”）中215房型房屋的杨某。茅某1与茅某2（另案处理）找到被告人刘某，刘某谎称只要杨某能够支付40余万元，其即能够通过内部关系帮助杨某购买该楼盘中185、205、215房型。后茅某1、茅某2虚增30余万元好处费，共计收取杨某80万元，并向杨某承诺保证杨某能够买到心仪房型，若未购得心仪房屋会全额退还相关费用，致使被害人信以为真。其中刘某分得40余万元，茅某1、茅某2共计分得20余万元。

2022年2月，杨某通过正规手续购得楼盘中205房型，因该房型并非其心仪的215房型，遂向茅某1、茅某2多次催讨返还相关费用未果。

同年8月，杨某夫妇收到被告人的退赔款，并愿意对被告人予以谅解。

同年9月15日，被告人刘某接民警电话通知后至公安机关接受调查，其到案后对上述犯罪事实供认不诚，在审查起诉阶段能如实供述上述犯罪事实。

公诉机关提交了被害人杨某的陈述，证人钱某、陆某、何某的证言，同案人茅某1、茅某2的供述，《调取证据通知书》《调取证据清单》、上海XX有限公司《准售房源公告》《入围规则》《摇号排序结果》，《扣押决定书》《扣押清单》《扣押笔录》《协助查询财产通知书》、银行账户资金明细、转账凭证，《接受证据材料清单》、被害人杨某提供的微信聊天记录、电话录音、谅解书，公安机关出具的《工作情况》，被告人刘某的供述等证据证实。

公诉机关认为，被告人刘某以非法占有为目的，采用虚构事实的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。刘某认罪认罚，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，可以从宽处理。刘某能如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可从轻处罚。结合刘某赔偿被害人取得谅解及在审理期间预缴罚金，建议判处其有期徒刑三年六个月，并处罚金。

被告人刘某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。

辩护人对指控事实、罪名没有异议，同意适用简易程序，提出的辩护意见是被告人刘某接民警电话通知后主动投案，到案后如实供述了主要犯罪事实，辩解收取的钱款为中介费是出于对法律理解的偏差，可视为自首。刘某自愿认罪认罚，在被采取强制措施前积极退赃并取得被害人谅解，预缴罚金，悔罪态度好，无前科劣迹及再犯危险，请求对其适用缓刑。

公诉人答辩称，被告人刘某到案后坚称其认识开发商内部人员，可以帮助被害人购买心仪房型，到案后未作如实供述，犯罪金额高达40余万元，审查起诉阶段才认罪认罚并自愿签署具结书，主观恶性较大，不构成自首，不同意对其适用缓刑。

一审法院查明

经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2022年7月5日至同年7月6日，公安民警将被告人刘某传唤至公安机关接受调查，并依法从刘某处查扣手机1部。

一审法院认为

本院认为，被告人刘某的行为构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。刘某虽主动投案，但到案后辩解无诈骗故意，对影响定罪的关键事实予以否认，而非出于法律理解偏差对行为性质作出辩解，直接阻却诈骗罪成立，不符合自首的构成要件，故对辩护人的相关辩护意见本院不予采纳。刘某坦白，自愿认罪认罚，赔偿被害人并取得谅解，预缴罚金，依法可以从轻处罚。综合考虑本案的事实、情节及对社会的危害程度等，对其不宜适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：

一审裁判结果

一、被告人刘某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，罚金人民币二万元（已缴纳）；

（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2022年9月15日起，扣除先行羁押的2日，至2026年3月12日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）

二、供犯罪所用的本人财物予以没收。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审判人员

审判长刘惠珠

人民陪审员冯晶晶

人民陪审员田毅君

书记员赵静

二○二三年二月二十日