安徽省安庆市中级人民法院

刑 事 判 决 书
（2015）宜刑终字第00024号
原公诉机关安徽省枞阳县人民检察院。
安徽省枞阳县人民法院审理枞阳县人民检察院指控原审被告人章某、汪某、吴某、陈某犯开设赌场罪一案，于2014年12月12日作出（2014）枞刑初字第00159号刑事判决。原审被告人章某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年2月9日公开开庭审理了本案。安庆市人民检察院指派检察员邵伟、赵扬帆出庭履行职务。上诉人章某及其辩护人徐光敏、孙彦，原审被告人汪某、吴某、陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2013年5月至6月，被告人汪某、吴某、陈某与章某在枞阳县境内开设赌场，多次联系场地、人员进行赌博，从中抽头渔利，并雇用刘某、丁某甲、丁某乙为赌场服务人员。2013年6月14日17时许，被告人汪某、吴某、陈某、章某在枞阳县白梅乡岩前村大地食品公司办公楼二楼办公室内开设赌场，并在赌场置放验钞机、存放抽头钱款的投票箱。当晚，公安机关接匿名举报后即派员查处，在现场存放抽头钱款的投票箱内查获人民币16.86万元、另查扣作案工具验钞机一台、投票箱一个，骰子二十只，锁、钥匙共二把。
上述事实有下列证据证实：枞阳县公安局受案登记表、立案决定书、现场勘查笔录及照片、扣押清单及随案移送清单、归案经过、户籍证明、情况说明、检查笔录、证人刘某、丁某甲、丁某乙等的证言、被告人章某、汪某、吴某、陈某的供述等。以上证据均经一审当庭举证、质证，证据间相互印证，足以认定。
原审法院认为：被告人章某、汪某、吴某、陈某伙同他人开设赌场，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，构成开设赌场罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控四被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，应予支持。鉴于四被告人归案后能如实供述其犯罪事实，在庭审中能够自愿认罪，具有悔罪表现，依法可酌情从轻处罚，被告人汪某、吴某、陈某经枞阳县社区矫正工作领导小组综合评估，均被同意接受为社区矫正人员，故本院对其适用缓刑；江苏省苏州工业园司法局对被告人章某进行调查评估，认为被告人章某性格冲动，有过多次打架行为，对其适用社区矫正的监管风险过高，不符合社区矫正条件，不同意接受其为社区矫正人员，故对被告人章某不适用缓刑。为维护社会管理秩序，根据各被告人犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，案经原审法院审判委员会讨论决定，对被告人章某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，对被告人汪某、吴某、陈某均依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、被告人章某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）。二、被告人汪某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）；三、被告人吴某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）；四、被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）；五、涉案扣押的赃款人民币16.86万元由枞阳县人民检察院予以没收，上缴国库；随案移送的作案工具验钞机一台，投票箱一个，骰子二十只，锁、钥匙共二把，予以没收。
原审被告人章某对原判认定的事实及罪名没有异议，其上诉提出：1、其系初犯，社会危害性不大，且有自愿认罪、积极缴纳罚金等情节；2、其常住地在枞阳县项铺镇，且在一审审理期间，其户籍地已由苏州市工业园依法迁入枞阳县项铺镇，因此对其出具社区评估意见的应是枞阳县司法行政部门。3、四被告人在犯罪中所起的作用大小相当，原判未区分主从犯，其他三被告人原判判处缓刑，其也应当判处缓刑。请求二审对其适用缓刑。
二审庭审中，上诉人章某的辩护人向法庭出示了章某的户籍证明一份，证实章某于2014年12月11日户籍地已由苏州迁入枞阳县项铺镇；枞阳县司法局出具的《社区矫正影响评估意见书》一份，证实章某符合社区矫正条件，建议适用非监禁刑。
出庭检察员认为，原判依据原户籍所在地的社区评估意见予以判决，现在上诉人已迁入新的户籍地，是否依据新的户籍地社区评估意见判处上诉人缓刑，请二审法院在查实新证据的基础上判决。
经审理查明：2013年5月至6月，上诉人章某，原审被告人汪某、吴某、陈某在枞阳县境内开设赌场，多次联系场地、人员进行赌博，从中抽头渔利，并雇用刘某、丁某甲、丁某乙为赌场服务人员。2013年6月14日17时许，被告人汪某、吴某、陈某、章某在枞阳县白梅乡岩前村大地食品公司办公楼二楼办公室内开设赌场，并在赌场置放验钞机、存放抽头钱款的投票箱。当晚，公安机关接匿名举报后即派员查处，在现场存放抽头钱款的投票箱内查获人民币16.86万元、另查扣作案工具验钞机一台、投票箱一个，骰子二十只，锁、钥匙共二把。
上述事实，有一、二审开庭审理中经示证并质证确认的下列证据证实：
1、现场勘查笔录及照片；
2、扣押清单及随案移送清单、归案经过、户籍证明等书证；
3、证人刘某、丁某甲、丁某乙等证言；
4、章某、汪某、吴某、陈某的供述等。
认定上诉人章某，原审被告人汪某、吴某、陈某开设赌场的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人章某，原审被告人汪某、吴某、陈某伙同他人开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，构成开设赌场罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。原判认定三名原审被告人构成开设赌场罪并对该三人均判处缓刑，定罪准确，量刑适当。上诉人章某上诉提出其系初犯，社会危害性不大，且有自愿认罪、积极缴纳罚金等情节，原判已充分考虑上述情节，但其提出其常住地在枞阳县项铺镇，且在一审审理期间，其户籍地已由苏州市工业园依法迁入枞阳县项铺镇，因此对其出具社区矫正意见的应是枞阳县司法行政机关，而非苏州市司法行政机关，经查，上诉人提出在一审审理期间，其户籍地发生变动的情况与事实相符。上诉人归案后至二审期间，认罪、悔罪态度较好，社会危害性不大，结合司法行政机关出具的新的社区影响调查评估意见及三名原审被告人在一审被判处缓刑的情况，可对上诉人章某适用缓刑。上诉人章某及其辩护人提出对上诉人判处并适用缓刑的意见，本院予以采纳。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省枞阳县人民法院（2014）枞刑初字第00159号刑事判决的二、三、四、五项，即：二、被告人汪某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）；三、被告人吴某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）；四、被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）；五、涉案扣押的赃款人民币16.86万元由枞阳县人民检察院予以没收，上缴国库；随案移送的作案工具验钞机一台，投票箱一个，骰子二十只，锁、钥匙共二把，予以没收。
二、撤销安徽省枞阳县人民法院（2014）枞刑初字第00159号刑事判决的第一项，即被告人章某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）。
三、上诉人章某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
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审　判　长　　纪泽平
代理审判员　　刘振华
代理审判员　　刘功国

二〇一五年二月十一日
书　记　员　　刘映红