吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院

刑 事 判 决 书
（2015）延中刑再终字第10号
抗诉机关吉林省延边朝鲜族自治州人民检察院。
原审被告人孙某某，男，1973年3月21日出生于吉林省磐石市，汉族，初中文化，无职业，住延吉市。因涉嫌开设赌场罪，于2014年9月4被取保候审。因犯开设赌场罪，于2014年11月19日被延吉市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币10000元。
原审被告人孙某某犯开设赌场罪一案，延吉市人民法院于2014年11月19日作出（2014）延刑初字第627号刑事判决，认定原审被告人孙某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币10000元。判决已经发生法律效力。2014年12月5日，延边朝鲜族自治州人民检察院以原审判决适用法律错误，导致适用缓刑考验期错误为由，依照审判监督程序向本院提出抗诉。本院作出（2014）延中刑监字第36号再审决定书，依法组成合议庭对本案进行再审。本院于2015年7月2日公开开庭审理了本案。延边朝鲜族自治州人民检察院指派检察员申金平、白国哲出庭执行职务，原审被告人孙某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
延吉市人民法院原审查明，被告人孙某某于2014年6月20日左右至2014年8月28日，在延吉市建工街青山小区2号楼1楼门市房经营电子厅期间，在店内摆放4台“捕鱼”机、15台“777”老虎机（其中两台不能使用）等赌博机并提供筹码，供客人进行赌博（能同时容纳45人参赌）。被告人孙某某于2014年8月29日，主动到延吉市公安局北山派出所投案自首。
原审法院认为：被告人孙某某违反社会管理秩序，为他人进行赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具和筹码，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人孙某某有自首情节，可从轻或减轻处罚。根据被告人孙某某的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会危害程度，对被告人孙某某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条，第七十二条，第七十三条，第六十四条之规定，以被告人孙某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，并处罚金10000元。缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效之日起三十日内缴纳。扣押在案的赌博机予以没收。
延边朝鲜族自治州人民检察院抗诉认为，《中华人民共和国刑法》第七十三第二款规定，“有期徒刑的缓刑考验期为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。”根据该规定，原审法院对被告人孙某某判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，属适用法律错误，导致适用缓刑考验期错误。应予纠正。
本院再审查明，原审被告人孙某某于2014年6月20日左右至2014年8月28日，在延吉市建工街青山小区2号楼1楼门市房经营电子厅期间，在店内摆放4台“捕鱼”机、15台“777”老虎机（其中两台不能使用）等赌博机并提供筹码，供客人进行赌博（能同时容纳45人参赌）。孙某某于2014年8月29日，主动到延吉市公安局北山派出所投案自首。
认定上述事实的证据为原审：被告人孙某某的供述，证人姜某某、玄某某、金某甲、韩某某、金某乙的证言，延吉市公安局治安管理大队（延）公治认字2014第6号认定书及图片资料，扣押清单，身份证明，破案经过等证据证实。
本院再审认为，原审被告人孙某某违反社会管理秩序，为他人进行赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具和筹码，其行为已构成开设赌场罪。原审判决认定事实及定性正确，但适用法律错误。《中华人民共和国刑法》第七十三第二款规定，“有期徒刑的缓刑考验期为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年”。根据该规定，原审法院对被告人孙某某判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，违反了缓刑考验期不能少于一年的规定，属适用缓刑考验期错误，应当撤销原判决，依法改判。抗诉机关的抗诉意见有理，应予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十九条“再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：……（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判”的规定，判决如下：
一、撤销延吉市人民法院（2014）延刑初字第627号刑事判决；
二、原审被告人孙某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。缓刑考验期从本判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日起30日内缴纳（原审已缴纳的不再缴纳）。
本判决为终审判决。
审　判　长　　曹立红
审　判　员　　蒋先明
代理审判员　　金　花

二〇一五年七月八日
书　记　员　　常　红