审理法院： 温州市中级人民法院
案　　号： （2015）浙温刑终字第211号
案件类型： 刑事
案　　由： 开设赌场罪
裁判日期： 2015-02-04

审理经过
瑞安市人民法院审理瑞安市人民检察院指控原审被告人黄某、池某、朱某甲、林某甲、狄某、谢某、林某乙、孙某甲、林某丙、孙某乙、魏某、杨某甲、陈明早犯开设赌场罪一案，于2014年12月18日作出（2014）温瑞刑初字第2007号刑事判决。原审被告人池某、陈明早不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明
原判认定：2013年10月30日至11月14日期间，被告人黄某在瑞安市陶山镇林华村山上、塔山村山上、董夏村山上、小垅村山上、上岙村山上、娄渡村庙里、新岙村山上等地点摆设赌场，召集他人以骨牌九的形式进行赌博，并以庄家赢钱额的5%抽取头薪。纠集被告人狄某为赌场运送赌具及抽取头薪；纠集被告人林某丙充当理手；纠集被告人陈明早帮忙管理赌场；纠集被告人池某为外围负责人，被告人池某安排了被告人林某乙、孙某甲、孙某乙、魏某、杨某甲等人为赌场望风，安排被告人朱某甲、林某甲、谢某为赌场接送赌客。赌场共开设16天，平均每天参与赌博人数达30余人，每天抽取头薪3000余元，共抽取头薪48000余元。

期间，被告人狄某为赌场运送赌具11天，帮忙抽取头薪3次，非法获利1100元。

被告人林某丙在赌场内做理手5天，非法获利400元。

被告人陈明早帮助管理赌场6天。

被告人池某参与望风及安排望风、接送赌客人员，非法获利1500元。

被告人朱某甲、谢某、林某甲分别为赌场接送赌客16天、14天、10天，非法获利分别为1500元、1000元、1000元。

被告人林某乙、孙某甲、孙某乙、魏某、杨某甲分别为赌场望风12天、10天、8天、7天、6天；非法获利分别为1000元、1000元、800元、700元、500元。

案发后，被告人林某乙、谢某、孙某乙、魏某、杨某甲、黄某、陈明早分别到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行。

案发后，被告人黄某已退出违法所得人民币20000元。被告人池某、朱某甲、林某甲、狄某、谢某、林某乙、孙某甲、林某丙、孙某乙、魏某、杨某甲均已退出违法所得。

上述事实，有各被告人的供述，证人杜某、杨某乙、张某、朱某乙、朱向忠、周某的证言，辨认笔录，检查笔录、收缴物品清单，行政处罚决定书，刑事判决书、刑满释放证明书，暂扣款票据，抓获经过，户籍证明等证据予以证实。

原审法院以开设赌场罪，分别判处被告人黄某、池某各有期徒刑三年，并处罚金人民币15000元；被告人朱某甲有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元；被告人林某甲、狄某各有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币4000元；被告人孙某甲有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币4000元；被告人谢某、林某乙、林某丙、孙某乙、魏某各有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元；被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元；被告人陈明早犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元；被告人黄某、池某、朱某甲、林某甲、狄某、谢某、林某乙、孙某甲、林某丙、孙某乙、魏某、杨某甲退出的违法所得人民币30500元（其中20000元扣押于瑞安市公安局），予以没收，上缴国库。追缴上述被告人黄某等人的违法所得人民币17500元，予以没收，上缴国库；查缴的作案工具及赌资（扣押于瑞安市公安局），予以没收，其中赌资上缴国库。

二审请求情况
原审被告人池某上诉称，其仅受雇于黄某为赌场望风，未参与安排望风、接送赌客，参与的时间仅为13日，每日报酬仅100元，原判认定有误；其行为是为黄某开设的赌场提供帮助，起的是辅助作用，应属从犯；主观恶性小，认罪态度好，是初犯。请求改判。

原审被告人陈明早上诉称，只代黄某发放池某等人的工资4次，转交头薪2次，属从犯，有自首，主观恶性小；原判量刑过重，请求改判。

本院查明
经二审审理查明的事实和证据与原审判决所认定的一致，本院予以确认。

本院认为
本院认为，上诉人池某、陈明早及原审被告人黄某、朱某甲、林某甲、狄某、谢某、林某乙、孙某甲、林某丙、孙某乙、魏某、杨某甲以营利为目的，结伙开设赌场，其中黄某、池某、狄某、朱某甲、林某甲、谢某、林某乙、孙某甲、孙某乙、魏某情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。在开设赌场共同犯罪中，黄某起主要作用，系主犯；狄某、朱某甲、林某甲、谢某、林某乙、孙某甲、林某丙、孙某乙、魏某、杨某甲、陈明早起次要作用，均系从犯，对狄某、朱某甲、林某甲、谢某、林某乙、孙某甲、孙某乙、魏某减轻处罚，对被告人林某丙、杨某甲、陈明早从轻处罚。陈明早系累犯，应从重处罚。黄某、谢某、林某乙、孙某乙、魏某、杨某甲、陈明早能自首，可对被告人黄某、杨某甲、陈明早从轻处罚，对谢某、林某乙、孙某乙、魏某减轻处罚。林某丙归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。各被告人均已退赃，均可酌情从轻处罚，并结合本案各量刑情节，对被告人朱某甲、林某甲、狄某、谢某、林某乙、孙某甲、林某丙、孙某乙、魏某、杨某甲适用缓刑。原判定罪准确，审判程序合法。陈明早上诉所称的情节原判均已认定并在量刑上予以体现，其要求再予改判的理由不足，不予采纳。赌场开设的核心是“内围”的工作，包括提供场所、纠集人员、组织赌博、抽取头薪牟利等行为，主犯是开设者和参与非法利益分配的股东，池某不是赌场股东，受雇担任“外围”负责人，实施了纠集人员进行望风、接送赌客等工作，在“外围”起了重要作用，但其行为在开设赌场犯罪中仍不属主要作用，而是起辅助作用，应当认定为从犯，应予减轻处罚，其上诉理由成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果
一、维持瑞安市人民法院（2014）温瑞刑初字第2007号刑事判决第一、三、四、五、六、七、八、九、十、十一、十二、十三、十四、十五项，即被告人黄某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币15000元；被告人朱某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币5000元；被告人林某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币4000元；被告人狄某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币4000元；被告人谢某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元；被告人林某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元；被告人孙某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币4000元；被告人林某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元；被告人孙某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元；被告人魏某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元；被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元；被告人陈明早犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元；被告人黄某、池某、朱某甲、林某甲、狄某、谢某、林某乙、孙某甲、林某丙、孙某乙、魏某、杨某甲退出的违法所得人民币30500元（其中20000元扣押于瑞安市公安局），予以没收，上缴国库。追缴上述被告人黄某等人的违法所得人民币17500元，予以没收，上缴国库；查缴的作案工具及赌资（扣押于瑞安市公安局），予以没收，其中赌资上缴国库。（以上罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。

二、撤销瑞安市人民法院（2014）温瑞刑初字第2007号刑事判决第二项，即被告人池某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币15000元。

三、被告人池某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币15000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，期间取保候审的，刑期终止日顺延。即自2014年11月20日起至2016年10月20日止）

本判决为终审判决。

审判人员
审判长丁前鹏

审判员孙彭聃

代理审判员林方芳

裁判日期
二〇一五年二月四日

书记员
代书记员郑跃