审理法院：蛟河市人民法院

案　　号：（2019）吉0281刑再1号

案件类型：刑事

案　　由：非法经营罪

裁判日期：2019-05-07

审理经过

吉林省蛟河市人民检察院指控原审被告人孙某1、李某2、马某3、孙某4、樊某5、王某6、王某7、王某8、迟某9、张某10、王某11、徐某12、段某13、白某14、崔某15、华某16、徐某17、马某18、唐某19、张某20、衣某21、林某22、张某23犯非法经营罪一案，本院于2019年1月10日作出（2018）吉0281刑初250号刑事判决，该判决发生法律效力。本院于2019年3月1日作出（2019）吉0281刑监1号再审决定，决定本案由本院另行组成合议庭进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省蛟河市人民检察院指派检察员杨成有出庭履行职务，原审被告人王某6到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审法院查明

原审查明如下案件事实：2016年上半年,孙某1、李某2预谋在蛟河市社会福利彩票和体育彩票系统外以接受彩民投注“时时彩、快三”的方式经营黑彩,其中孙某1同其妻子被告人马某3负责出资并管理黑彩账目,李某2负责承兑或租赁蛟河市内的彩票站并负责经营和管理,孙、李二人约定获利后孙某1占七成,李某2占三成。2016年上半年至2017年3月21日案发,李某2先后承兑或租赁了蛟河市蓝湾彩票站、早市彩票站、城管彩票站、大同门彩票站、红星彩票站、鱼市彩票站、站前彩票站七家彩票站,并先后雇佣迟某9、张某10夫妇经营管理蓝湾彩票站,雇佣王某11、徐某12夫妇经营管理早市彩票站,雇佣崔某15、张某23、衣某21、林某22、张某20、唐某19、马某18、徐某17等人为其他彩票站的服务员,负责接受黑彩投注和通过QQ向后台人员传送黑彩投注数据,李某2又雇佣了白某14、段某13等人为后台管理人员,负责接收各彩票站上传的黑彩数据并汇总后发给李某2。李某2又联系了蛟河市贵都彩票站经营者孙某4、热电彩票站经菅者王某8、河南彩票站经营者王某7、漂河彩票站经营者王某6、首钢彩票站经营者樊某5(樊某5雇佣服务员华某16帮助其接受黑彩投注并向上传黑彩数据),与上述五家彩票站合作经营黑彩,李某2、孙某1负责坐庄,贵都彩票站等五家彩票站从中抽水获取盈利。经司法审计:2017年1月1日至2017年3月20日李某2和孙某1共同经营的七家彩票站与存在合作关系的五家彩票站共计获利3079917元,其中孙某1、马某3违法所得1105684元,李某2违法所得30余万元,段某13违法所得10000元,白某14违法所得5000元。其中王某11、徐某12经营管理的早市彩票站获利66012元(个人违法所得分别为20000余元),迟某9、张某10经营管理的蓝湾彩票站获利353844元(个人违法所得分别为20000余元),张某23和张某20经营管理的城管彩票站获利604782元(其中张某20个人违法所得6000元,张某23参与经菅管理城管彩票站一个月，个人违法所得3000元)，衣某21经营管理的大同门彩票站获利457225元(个人违法所得15000元),林某22和崔某15经营管理的红星彩票站获利360634元(林某22个人违法所得10000元,崔某15自2017年3月1日至2017年3月21日经菅管理红星彩票站,崔某15尚未开资),唐某19和马某18经营管理的鱼市彩票站获利360711元(唐某19个人违法所得6000元,马某18自2016年12月20日至2017年2月16日参与经营管理鱼市彩票站,马某18个人违法所得4000元)，马某18、徐某17经营管理的站前彩票站亏损4187元(马某18自2017年2月13日至2017年3月1日期间经营管理站前彩票站,徐某17尚未开资),孙某4经营管理的贵都彩票站获利491330.00元(孙某4个人违法所得33522.22元),樊某5和华某16经菅管理的首钢彩票站获利236967元(樊某5个人非法所46409.48元,华某16个人违法所得4000元),王某7经菅管理的河南彩票站获利33002元(王某7个人违法所得25903.95元),王某6经营管理的漂河彩票站获利41398元(王某6个人违法所得5516.63元)，王某8经菅管理的热电彩票站获利78199元(王某8个人违法所得17295.57元)。案发后,孙某1、李某2、孙某4、樊某5、华某16、迟某9、徐某12、崔某15、王某6、王某7、王某8、王某11被抓获归案,马某3、徐某17、马某18、唐某19、张某20、张某23、衣某21、林某22、张某10、段某13、白某14分别到公安机关投案。

一审法院认为

原审认为：被告人孙某1、李某2、马某3、孙某4、樊某5、王某6、王某7、王某8违法国家规定，非法销售彩票，扰乱市场秩序，情节严重；被告人迟某9、张某10、王某11、徐某12、段某13、白某14、崔某15、华某16、徐某17、马某18、唐某19、张某20、衣某21、林某22、张某23违反国家规定，参与非法销售彩票，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，均应予惩处。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人孙某1、李某2在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯，被告人马某3、孙某4、樊某5、王某6、王某7、王某8、迟某9、张某10、王某11、徐某12、段某13、白某14、崔某15、华某16、徐某17、马某18、唐某19、张某20、衣某21、林某22、张某23均起次要作用，系从犯，均应从轻处罚。被告人孙某1、李某2、孙某4、樊某5、王某6、王某7、王某8、迟某9、王某11、徐某12、崔某15、华某16自愿认罪，均可对其酌情从轻处罚，被告人马某3、段某13、白某14、张某10、衣某21、唐某19、徐某17、马某18、张某20、林某22、张某23在案发后主动投案，到案后能如实供述其所犯罪行，均系自首，均可从轻处罚。被告人孙某1、李某2、马某3、孙某4、樊某5、王某6、王某7、王某8、迟某9、张某10、王某11、徐某12、段某13、衣某21、林某22有悔罪表现，放在社会上改造没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，均依法适用缓刑，被告人孙某1的辩护人、被告人李某2的辩护人的辩护观点有理，均予以采纳。

原审依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）、第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，认定原审被告人孙某1犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币一百一十万元；认定原审被告人李某2犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三十万元。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）、第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，认定原审被告人马某3犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元；认定原审被告人张某10犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）、第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第一款、第三款之规定，认定原审被告人段某13犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元；认定原审被告人衣某21犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万五千元；认定原审被告人林某22犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）、第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款之规定，认定原审被告人白某14犯非法经营罪，判处罚金人民币五千元；认定原审被告人唐某19犯非法经营罪，判处罚金人民币六千元；认定原审被告人徐某17犯非法经营罪，判处罚金人民币三千元；认定原审被告人马某18犯非法经营罪，判处罚金人民币四千元；认定原审被告人张某20犯非法经营罪，判处罚金人民币六千元；认定原审被告人张某23犯非法经营罪，判处罚金人民币三千元。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）、第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，认定原审被告人孙某4犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万三千元；认定原审被告人樊某5犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万六千元；认定原审被告人王某6犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑八个月，并处罚金人民币五千五百元；认定原审被告人王某7犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万五千元；认定原审被告人王某8犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万七千元；认定原审被告人迟某9犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；认定原审被告人王某11犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；认定原审被告人徐某12犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）、第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定原审被告人崔某15犯非法经营罪，判处罚金人民币三千元；认定原审被告人华某16犯非法经营罪，判处罚金人民币四千元。原审同时判决公安机关扣押的原审被告人孙某1违法所得人民币1548684元，扣押原审被告人王某6违法所得人民币5516.63元，扣押原审被告人王某8违法所得人民币17295.57元，扣押原审被告人王某7违法所得人民币25903.95元，扣押原审被告人樊某5违法所得人民币46409.48元，扣押被告人原审孙某4法所得人民币33522.22元，以上共计人民币1677331.85元，依法没收，上缴国库。禁止原审被告人孙某1、李某2、马某3、孙某4、樊某5、王某6、王某7、王某8、迟某9、张某10、王某11、徐某12、段某13、衣某21、林某22在缓刑考验期限内从事彩票经营及相关活动。

原审被告人王某6再审中未发表任何意见，未提供任何证据。

本院查明

经再审查明的案件事实与原审查明的案件事实一致，再审认定案件事实的证据与原审一致。

本院认为

本院认为：《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款规定，有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。原审判决认定原审被告人王某6犯非法经营罪事实清楚、证据充分，但判决有期徒刑七个月，缓刑八个月，对缓刑考验期限的确定明显与上述法律规定相违背，该判决结果属适用法律错误，应予纠正。原审判决对其他原审被告人的犯罪事实认定清楚、证据充分，且适用法律正确、量刑适当，原审判决结果，本院均予以维持。

综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）、第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第七十二条，第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（一）项、第（三）项的规定，判决如下：

再审裁判结果

一、维持本院（2018）吉0281刑初250号刑事判决的第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第七项、第八项、第九项、第十项、第十一项、第十二项、第十三项、第十四项、第十五项、第十六项、第十七项、第十八项、第十九项、第二十项、第二十一项、第二十二项、第二十三项、第二十四项、第二十五项。

二、撤销本院（2018）吉0281刑初250号刑事判决的第六项，即被告人王某6犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑八个月，并处罚金人民币五千五百元。

三、原审被告人王某6犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千五百元。（已预缴）

（缓刑考验期限，从原审判决确定之日起计算。）

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。

审判人员

审判长盖昕宇

审判员杨峰

审判员张根生

裁判日期

二〇一九年五月七日

书记员

书记员陆旸