审理法院：南阳市中级人民法院
案号：（2018）豫13刑终130号
案件类型：刑事
案由：诈骗罪
裁判日期：2018-02-08
审理经过
河南省南阳市卧龙区人民法院审理河南省南阳市卧龙区人民检察院指控被告人刘某某1、曹某某2犯诈骗罪，丰秋龙犯传授犯罪方法罪一案，于二〇一八年二月八日作出（2017）豫1303刑初1002号刑事判决。被告人曹某某2不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人曹某某2，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院查明
原判认定，2016年11月份，被告人刘某某1通过QQ联系曹某某2为其制作假冒北京赛车PK10彩票的六号国际网站（前期名称为金顺国际），并先后在河南省濮阳市龙城天下小区2403室、濮阳市城中央小区5号楼1单元1201室设立来东电子科技有限公司，利用网站销售假冒的北京赛车PK10彩票，同时招聘丰秋龙、张哲鑫（另案处理）为组长，负责培训各组新员工；招聘陈某明、刘宗会为人事部负责人，负责招聘面试员工、考勤、工资结算；招聘葛某（另案处理）、鲁某、仝兴达、杨某、徐太齐、马胜男、王教恒、曾奕文、张某2、张某1、刘梦可为业务员，冒用虚假女性身份通过QQ聊天或者添加微信好友的形式诱使他人在该公司网站注册并充值实施诈骗。其中，张哲鑫组员中的葛某使用微信号为×××,昵称为baby，自称叫窦婷婷的微信与微信昵称为“一切随缘”的被害人景某聊天后，诱骗景某购买该网站的北京赛车PK10彩票，并于2017年3月4日至3月28日共向网站支付宝账户充值36000元用于购买彩票。
2016年10月，张某3（另案处理）通过QQ联系曹某某2为其制作假冒的中国福利彩票网站。2017年2月，张某3伙同宫腾飞（另案处理）在河南省郑州市上街区22街坊5号楼2单元803房间开设公司，联系张某4（另案处理）利用虚假的女性身份通过QQ聊天诱使他人在该公司网站注册并充值购买彩票，共同利用该中国福利彩票网站实施诈骗。后张某3、宫腾飞雇佣陈永超、张海涛、连浩等人为业务员实施诈骗。截止2017年3月25日，被害人马某被骗取15900元、被害人彭某被骗取6300元，共计22200元。
另认定，2017年3月7日15时许，南阳市公安局卧龙岗分局民警在南阳市卧龙区车站南路王营村委门口将被告人曹某某2抓获；2017年4月6日16时许，南阳市公安局卧龙岗分局民警在河南省濮阳市华龙区中原路与金堤路交叉口城中央小区5号楼1单元1201室将被告人刘某某1、丰秋龙抓获。
上述事实有以下证据证实：
1、被告人的供述
（1）被告人刘某某1的供述
2016年11月份我在网上找到一个制作彩票网站的人，他的QQ是13×××38，网名盈晟科技，我们通过QQ聊天约定以3700元的价格，让对方给我制作一个彩票网站，网站起名金顺国际，每个月我需要另外给对方支付500元维护费，我一共支付了5个月的费用。网站做好后我在濮阳市华龙区开州街道办事处中原路与金堤路交叉口龙城天下小区2403租了办公室，公司对外名称来东电子科技有限公司，并招收业务员开始运营该彩票网站，一直经营到2017年2月底，我把公司搬到濮阳市华龙区开州街道办事处中原路与金堤路交叉口城中央小区5号楼1单元1201房间，因为生意不是太好，我就让卖我网站的人，把网站网址改为××，网站改名为6号国际。我这个网站就是假冒彩票网站，没有经过相关部门的备案。这个彩票网站的主要功能是客户可以在这个网站上充值，然后玩北京赛车。如果客户挣钱的话可以提现，如果客户猜不中的话，钱就是我的了。网站的赔率是1比1.7，我可以通过网站后台设置控制输赢，吃大赔小。从2016年11月至今，大约有90人左右在这个网站开户充值，一共充了十三万左右，其中客户提现2万左右，因为客户一般都是输多赢少，另外除了大额提现我会同意，小额的提现我不会通过，客户也就提不出来。因为大额提现如果不通过的话，客户肯定会报警，小额提现被拒绝的话，客户一般不会报警。客户提现是我自己负责的，其他人没有权限。
网站设置的有支付宝、银行卡、微信，客户库通过这些方式把钱转给我，其中支付宝账号：ｊｉｎ×××＠163.ｃｏｍ.银行卡和微信充值是直接冲到第三方平台启迅，然后我在通过启迅提现。我盈利的11万元左右的现金需要支付员工工资及房租等费用，各项开支后还结余3万元左右，后来我个人将这三万元左右的现金花费一部分，现在还剩3000元左右我存在招商银行卡里。
我们公司一共有不到二十个人，我是老板，我在公司里使用的是假名字，叫梁植，是想保护自己。丰秋龙、张哲鑫、陈某明、刘宗会是公司中层。丰秋龙和张哲鑫是两个业务小组的组长，陈某明、刘宗会是人事部的。其余的都是业务员，人员流动性比较大，我记不清他们叫什么名字。丰秋龙，张哲鑫任组长，他们的主要工作就是培训新员工，让他们掌握和客户的沟通技巧。陈某明、刘宗会负责招聘面试员工，考勤，工资结算。我是老板，我负责收钱，提现以及给员工支付工资。公司的员工都知道我经营的彩票网站是假冒的，就算他们刚进公司的时候不知道，经过培训以及具体操作，他们也都知道我这个网站是假冒的。我给每个人开了2400元底线，200元全勤奖，业务员还有客户投注提成，提成是2%，其中丰秋龙和张晢鑫除了自己的2%提成之外，还有其带领的小组成员的总提成的0.5%，陈某明和刘宗会没有投注提成，但是她俩每招聘一个业务员得100元。每人的详细收益，网站后台都有记录，通过我的管理员账号可以看到，账号:admin;密码：123456。
（2）被告人丰秋龙的供述
2016年7月的时候，我在58同城网上发布的有招聘信息，来东科技公司打电话让我去应聘的，当时公司在龙城天下小区，2016年10月公司不知道为什么放假了，一直到今年2月份，老板梁植打电话让我回公司。
来东公司主要经营北京赛车彩票，也叫做北京PK10，我不知道我们公司的彩票和官方的北京赛车彩票是不是一回事，但开奖结果是一样的。
我们公司位于濮阳市中原路与金堤路交叉口城中央小区5号楼1单元1201，老板自称叫梁植，另外还有员工十六人，其中陈某明和刘总会两人负责行政，主要就是人事、考勤、后勤等；另外还有两个小组，我和张哲鑫是组长，平时负责小组的日常工作，给员工培训；我们组还有张某2、鲁某、仝兴达、杨某、张某1、邓文富；张哲鑫小组有刘梦可、葛欣、徐太齐、马晓楠、王教恒、曾奕文，这些全部是业务员。
公司网站的网址是××，网站名称是6号国际，经营的就是北京赛车彩票。我在公司的会员账号是mingming002,密码是123456。
公司的所有业务员无论男女，全部用女性身份在网络上使用QQ或微信找客户聊天，这是公司的规定，用女性身份便于找客户聊天。我们有专门的聊天教程，和客户聊熟之后把我们公司北京赛车彩票的截图和网站链接发给客户，让客户参与我们公司的彩票，客户经过注册就可以在我们网站上充钱玩彩票。充值最低充100元，买彩票没有金额限制，买多少钱都可以，1至10十个数字买几个都行，奖金是购买金额的170%,例如买1块钱，中奖了就得到1块七毛钱。公司的聊天教程我来公司的时候已经有聊天教程了，在每台电脑上都存的有，内容大概是聊天的步骤和已经成功的案例。
我们公司的6号国际网站一般就是通过支付宝、微信、在线支付收款的，主要用支付宝，支付宝的账号是ｊｉｎ×××＠163.ｃｏｍ，显示的名字是张廷瑞。
客户充值的钱实际上到哪里我不清楚，我不接触财务。
我这个小组大约有100多一点的客户注册，但我不知道有多少客户在这个网站上投钱。我的工作不是开发客户，所以只发展了两个，一个叫窦占杰，他充值了一万元，提走一万九千元，他挣了9千元，我们是通过QQ认识的，他的QQ我现在记不清了。另一个叫姬占伟，他充值了100元。我小组其他业务员多的发展了10个左右，少的就1、2个，总共充值大概在1万左右。公司员工底薪2400元加全勤200元，还有提成，按照客户买彩票的刷量提成，比例是1.5%，刷量越多提成比例也会越高，上限是2.6%。我断断续续发了不到三个月的工资，大概5千多元，另外还有5、6千元的提成。
我的会员账号mingming002是我的上一任组长留下的，老板梁植安排我当组长，就让我用这个账户。后台详细记录中显示的可用余额24.3967元是指我的所有组员目前还剩下的钱；团队余额1099.0875元是指我的组员，还有每个发展的客户目前剩下的钱；直属下级25人是指我的所有组员；所有下级136人是指我的组员，还有每个组员发展的客户。
公司业务员分为两个小组，我是其中一个小组的组长，张哲鑫是另一个小组的组长，组长对组员进行管理，另外组员有不懂的地方组长教他们。我只是教组员如何寻找客户，如何和客户聊天，以及熟悉公司网络平台。我们两个小组都是组员教自己的组员，张哲鑫个别不在的时候，他们小组的组员有不懂的地方问我，我也会教他们。我没有教过葛某，葛某和张哲鑫挨着坐，一直是张哲鑫教他。
（3）被告人曹某某2的供述
我的QQ号码是13×××38，网名为盈晟科技。我和购买网站的人一般都是通过QQ联系。我给一个濮阳的人搭建过一个冒充北京赛车的彩票网站，叫六号国际，网址是××，搭建时间是在年前，对方是通过QQ号14×××73加的我，网名是夏天爱上风，电话是155××××8368，我收了对方3000多元费用，对方通过支付宝转给我的。后来我又收了他500元的网站维护费。濮阳这个人之前有一个类似的网站，他咨询过我，但是我给他搭建这个六号国际只有一个月。
我一般通过QQ和购买网站的人联系。我的QQ号是13×××38，网名是盈晟科技。我的手机保存有和购买网站的人的聊天记录。我曾经给郑州一个叫张某3的搭建过冒充“中国福利彩票”的网站，网址是××，对方的QQ是39×××52，网名是金刚小葫芦，具体时间我记不清了，应该是4、5个月前搭建的，我一共收了4000元费用，张某3用支付宝转给我的，以后每个月我都收取张某3500元的网站维护费。对方的电话是155××××1567.我的建设银行手机银行转账记录显示收取了张某36000元，是因为这6000元包括4000元的网站制作费用，还有2000元是通过我向第四方平台启迅购买账号的费用。
2016年11月份的时候，一个号码为185773164的QQ号码加我，让我给他制作一个彩票网站。我们还在南阳一起吃过饭。在吃饭的过程中，他把网站的内容要求等告诉了我，我们又商定了制作网站的费用。见面的第二天，他通过支付宝先转给我相关的费用，我按照对方的的要求搭建了网站，给这个网站对接了一个第四方平台“启讯”，用于收款。2017年2月份的时候，对方给我联系，称第四方平台关闭了，他想自己收钱，我给他介绍了个渠道，让他去买，我负责给他在网站上更换收款的二维码。3月4日，我正在更换收款二维码的时候，对方突然联系不上了，我害怕出事就把这个网站的服务器给关掉了。
我搭建网站的网址××，服务器在香港。我一共收取了4500元人民币，包含购买服务器的空间和域名，还有搭建网站的费用，还有技术服务费。这个网站从2016年11月底就可以正常使用了。对方委托我制作该网站时，没有提供任何手续。这个网站的主要功能就是采集重庆时时彩的开奖结果，并把开奖结果同步公布在这个网站上，作为该网站的中奖结果。其实和正规的重庆时时彩没有任何关系。玩家在该网站上充的钱也不会真正的买时时彩，而是流入到经营网站者的手中。我知道这类彩票网是非法的，所以只负责技术服务，比如搭建网站和修改图片等。我不参与经营。
2、被害人的陈述
（1）被害人景某的陈述
我的微信昵称是“一切随缘”。2017年2月10号左右，我在玩手机微信摇一摇的时候，加了一个微信号是×××，昵称是baby的人，微信头像是一个挺漂亮的女子。她自称叫窦婷婷，26岁，安徽人，在广州做微型整容工作，我俩聊了近一个月，聊的挺好。一直到2017年3月4日，她给我介绍一个网站，网站地址是××，网站名称叫六号国际，网站可以注册会员，并充值购买北京赛车福利彩票。我不会玩，就跟着窦婷婷玩，她让我怎么买我就怎么买，一开始我一次充值100元，还挣了一点钱，窦婷婷给我说充值太少了，充的多挣的也多，我就听她的充的钱多了，后来就再也没挣到钱，一直到3月28日，我前后总共充值了36000元。我问窦婷婷怎么回事，窦婷婷说她自己也赔了十多万，还给我发了她赔十多万的交易记录截图。我的会员账号是hui198612，密码是jing198612.我用支付宝转账，我的支付宝账号是我的手机号17093602234，对方的支付宝账号是jin***@163.com,名字是张廷瑞。我在3月4日充值100.2元，3月15日分别充值100元、100元、1000元、200元,3月17日充值5000元，3月18日充值5000元，3月25日充值10000元，3月26日充值5000元，3月28日充值9500元。
（2）被害人马某的陈述
我被骗了两万两千九百五十元。我投注的网名叫中福在线。网址是××.对方是通过QQ联系我的。对方的QQ号是14×××38.网名叫“冷白开”。我的QQ号是54×××51我的网名叫“幻影”。我通过微信支付宝支付给对方钱。今年2月中旬。一个叫“冷白开”主动加我QQ好友以后给我介绍网站说：中福在线能赚钱，并把网址链接发给我。从2月24号我先投了一百元，赚了几十元。这时“冷白开”给我说投的越多就赚的越多。之后我陆续10次我给这个网站打钱。共计打了两万两千九百五十元整。可是我一分钱回报也没有。后来我感觉上当受骗了。当时也想过报案，但觉得希望不大，就放弃了。
（3）被害人彭某的陈述
我是来报案的。我被人骗走了8000元。2017年2月23日，我的一个QQ网友，QQ号是23×××13,网名是童年回归线，给我推荐一个网站，网址××，网站名是中福在线，上面显示是中国福利彩票的网站，可以在上面买彩票，我就在网站上注册了账号，账号是150××××2727，并在2月23日在网站上充值了1000元；2月24日下午在网站上充值了4000元、1000元两次；3月7日充值了1000元；3月16日在网站充值了1000元。平时在该网站上我购买10选5这个彩票，第一天的时候中了100元；第二天的时候中了100元，其他时候都没中过。我一共在网站上充值8000元，花了6000元左右，账户上还有2100元。到3月25日的时候，我发现网站上不去了，当时我以为是服务器维护，也没有在意。直到昨天晚上，南阳市公安局的民警通过我的支付宝汇款信息联系到我，说这个网站是骗人，让我来公安局报案。今天我就来公安局了。我在杏园村向该网站汇款。我在南乐县昌州路西延工程项目部工作，住在杏园村。我在这个网站都是买10中5这个彩票。都是这个QQ网友教我玩，最低投50元，然后三倍往上翻，有一次直接投注了2000元。这个网友推荐我玩这个网站，还教我怎么买，都是她让我买什么我就买什么。我是2月23日的时候开始玩的，这个网友是2月22日加的。我是通过我的支付宝账号向该网站汇款的。我的支付宝账号是我的手机号150××××7272.对方的支付宝账号是Ｉｎ8×××＠163.ｃｏｍ。我一共向对方汇款8000元。我一共损失8000元。
3、证人证言
（1）证人葛某、张某1、张某2、杨某、鲁某、仝兴达、陈某、刘某证言证实，他们是应聘到来东科技当业务员，公司让他们以女性身份的QQ号通过相亲网站、交友网站、qq上的漂流瓶、摇一摇等方法加好友，加好友后我就以女性的身份和他们聊天，取得信任后向他们推广注册我们公司的彩票网站，然后充值在网站上买彩票，他们能从充值的金额里得到1.5%-2%的奖金。至于网站的后台服务器在哪里不知道，只听老板说是全国统一开奖。
（2）证人张某3的证言
2016年9月份左右，我、宫腾飞、方圆给宋磊打工，宋磊当时是经营假冒重庆时时彩网站的，后来宋磊不干了，我们就失业了。宫腾飞给我说让我帮他弄个网站，我就在网上找到了曹某某2，我通过微信向曹某某2支付了7000元，曹某某2做了现在的中国福利彩票网站，网址是××.中国福利彩票没有给我们相应的授权。我们就是假网站。该网站没有相应的备案。
我收了宫腾飞11000元，网站建好后，网站一直由宫腾飞使用，至于网站怎么使用我就不清楚了，每月宫腾飞给我4000元网站的维护费，我需要给曹某某2支付500元的维护费和700元左右的服务器费用，其余的钱我自己留下了，过完年宫腾飞和我商量经营这个彩票网站，他出电脑、办公家具、网站，我出房租等日常开支，大约2月中旬的时候，我们开始在上街区22街坊5号楼2单元803房间开始招人运营这个网站，我负责收钱，方圆和宫腾飞负责给新来的员工教授如何拉客户，后来我们陆续招了几个员工，陈永超、张海涛、连浩等，新来的员工，我们会告诉他们拉客户的方法，给每个员工发一个QQ号，这个QQ号一般显示的都是女性，配的图片也是白富美的图片，然后通过QQ漂流瓶等方式加男性好友，通过聊天增加跟对方的感情，有一定感情基础以后引导对方来我们的网站玩，会员需要先注册，然后充值，然后就可以在网站投注了，可以买大小，买单双。对方充钱以后，这些钱直接充到我的账户上，对方只会显示虚拟的钱数，我们这个网站主要是玩重庆时时彩，五分钟开一次奖，我们事先系统设置为“杀大赔小”，所以我们一直在赚钱。对应的业务员就可以得到相应的提成，一般是6个点，也就是充值100元，业务员可以拿6块钱。
（3）证人宫腾飞、张某4等人的证言证实：
该网站实际上就是通过网络营销中国福彩进行诈骗，我们通过QQ加入好友推销中国福彩，随后好友点击链接进入中国福彩网站，随后好友先往这个网站内充钱，随后购买中国福彩进行投注。张某3他们通过服务器能控制这个中国福彩网站的后台，他们通过吃大赔小的发式控制买家的输赢，进行营利，也就是说他们想让谁赢就能让他赢钱，想让谁输钱就能让他们输钱。平时张某3、宫腾飞他们给我一个中国福彩的账号，上边提前上号虚拟的钱，让我带好友进行操作，逐步引导客户上线购买中国福彩玩，随后他们在后台监控着伺机实施诈骗。
这个网站网址为：http:××/。我的注册名是：fangfang，密码：19941128。
每五分钟开一次奖，买大小数字，个十百千万五个位置每个位置每一个数字，5以上是大数，5以下是小数，进行比大小赌输赢；赌注为最低1分，最高没有上限。
4、电子数据
（1）从曹某某2手机中提取的曹某某2与刘某某1的QQ聊天记录
证明二人就网站服务器托管问题进行协商、刘某某1联系曹某某2为应付检查让其彻底清楚后台数据、解绑第三方启迅平台、对接第四方平台、于2016年12月2日商定金顺国际网站制作费用为3500元，并分别于12月2日和12月4日支付1500元和2000元。
（2）从曹某某2手机中提取的曹某某2与张某3的QQ聊天记录
证明张某3让曹某某2在后台对网站内容进行修改，操控中奖率。
（3）对曹某某2手机进行电子物证提取，并刻录光盘
证明曹某某2与张贵就网站的页面设置、第四方平台、服务器维护、技术服务问题进行商议。
5、书证
（1）常住人口基本信息
证明刘某某1、丰秋龙、曹某某2的年龄等基本情况，说明三人均系达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力的自然人。
（2）前科情况查询证明
证明被告人刘某某1、丰秋龙、曹某某2均无前科。
（3）到案经过
2017年3月7日15时许，南阳市公安局卧龙岗分局民警在南阳市卧龙区车站南路王营村委门口将被告人曹某某2抓获；2017年4月6日16时许，南阳市公安局卧龙岗分局民警在河南省濮阳市华龙区中原路与金堤路交叉口城中央小区5号楼1单元1201室将被告人刘某某1、丰秋龙抓获。
（4）人身检查笔录证明人身检查情况
（5）受案登记表、立案决定书证明收、立案情况
（6）提取于被告人丰秋龙等人电脑主机的《客户开发三步骤》《奖金制度》
证明来东科技公司对员工进行QQ聊天培训，指导员工怎样诱使客户购买该公司网站彩票及该公司奖金制度。
（7）提取于中国福利彩票官方网站的《“PK拾”游戏规则》
证明根据中国福利彩票PK拾游戏规则第二条的规定，该彩票由北京市福利彩票销售机构在所辖区域内销售。
（8）情况说明
证明中国福利彩票“PK拾”又称北京赛车PK10，由中国福利彩票发行管理中心发行，由北京福彩机构在所辖区域内销售。刘某某1等人所利用的网站××及其自称的北京赛车pk10，实际上与北京福彩官方机构无任何关系。
（9）丰秋龙的会员账户截图
证实丰秋龙会员账号mingming002。后台详细记录中显示：可用余额24.3967元（丰秋龙所有组员目前还剩下的钱）；团队余额1099.0875元（丰秋龙组员及其每个组员发展的客户目前剩下的钱）；丰秋龙直属下级25人；丰秋龙每个组员发展的客户136人。
（10）被害人景某提交的手机支付宝交易记录
证实3月4日至3月28日，被害人景某分10笔向账号jin***@163.com（*廷端）转账共计3.6万元。
（11）张贵使用支付宝向曹某某2转账的记录
证明张贵向曹某某2支付网站搭建费用4500元。
（12）从张贵处提取的时时彩操作流程、奖励制度和聊天教程
（13）情况说明及支付宝转账记录
证实了2017年2月25日,被害人马某向张某3的支付宝账号：Ｉｎ8×××＠163.ｃｏｍ转入5000元；2017年2月26日转入5000元；2017年2月27日转入5000元；2017年2月27日转入5000元；2017年3月6日转入900元。合计20900元。2017年2月25日张某3通过该支付宝转出5000元至马某账号。马某的实际损失为15900元。
（14）情况说明及微信转账记录、支付宝交易记录
证实了被害人彭某共向张某3支付8000元，实际损失为6300元。
上述证据，经原审庭审出示、质证，能互相印证，原审法院予以认定。
一审法院认为
原审人民法院认为，被告人刘某某1以非法占有为目的，组织、领导他人利用电信网络技术手段实施诈骗，骗取他人财物3.6万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人曹某某2明知他人利用电信网络技术手段实施诈骗犯罪，仍为其提供互联网接入、服务器托管、网站维护等技术支持，骗取他人财物5.82万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪、帮助信息网络犯罪活动罪，且系共同犯罪。被告人曹某某2一行为触犯两个罪名，属想象竞合犯，根据想象竞合犯的处断原则，应当择一重罪处罚，故应当以诈骗罪定罪处罚。被告人丰秋龙明知被告人刘某某1使用假冒彩票网站实施诈骗，仍向公司员工传授电信诈骗犯罪方法，其行为已构成传授犯罪方法罪。综合考虑被告人刘某某1、曹某某2、丰秋龙各自所具有的犯罪性质、犯罪后果、犯罪手段、犯罪数额、认罪态度等量刑情节，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百九十五条、第二十五条、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：一、被告人刘某某1犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。二、被告人曹某某2犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。三、被告人丰秋龙犯传授犯罪方法罪，判处有期徒刑一年。四、责令被告人刘某某1、曹某某2共同退赔被害人景某损失人民币36000元；责令被告人曹某某2退赔被害人马某损失人民币15900元，退赔被害人彭某损失人民币6300元。
二审请求情况
曹某某2的上诉理由是，自己没有实施诈骗行为，不构成诈骗罪，应构成非法利用信息网络罪。认罪悔罪，请求适用缓刑。
二审答辩情况
辩护人的辩护意见是，曹某某2在共同犯罪中起次要和帮助作用，是从犯，原判量刑重；曹某某2认罪悔罪，系初犯，请求对其适用缓刑。
本院查明
经二审审理查明的事实和证据和上述一审认定的相同，且证据经一审庭审举证、质证，查明属实，本院予以确认。
二审另查明，曹某某2亲属主动全额退赔被害人的损失，取得了被害人谅解，同时又及时缴纳了罚金。曹某某2经唐河县社区矫正领导小组评定，对其适用社区矫正没有重大影响和不良后果。
上述事实有缴款收据、调查评估意见书、被害人谅解意见等证据予以证实。
本院认为
本院认为，上诉人曹某某2在明知他人利用网络实施诈骗的情况下，而为其搭建网站，提供后台服务，其行为已构成诈骗犯罪的共犯。曹某某2上诉及辩护人辩护理由经查，曹某某2在为刘某某1搭建网站时已明知刘为实施诈骗，属于事前明知的共犯。故其上诉称一审定性不当的理由不能成立。曹某某2认罪悔罪，并且让亲属退赔了被害人的全部损失，取得了被害人的谅解，符合缓刑条件，可以适用缓刑。故辩护人的辩护理由成立，予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确。但由于二审期间，本案事实发生了变化，可以对上诉人曹某某2予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款和《中华人民共和国刑法》二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第七十二条的规定，判决如下：
二审裁判结果
一、维持河南省南阳市卧龙区人民法院（2017）豫1303刑初1002号刑事判决的的一、三、四项，即：一、被告人刘某某1犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。三、被告人丰秋龙犯传授犯罪方法罪，判处有期徒刑一年。四、责令被告人刘某某1、曹某某2共同退赔被害人景会远损失人民币36000元；责令被告人曹某某2退赔被害人马海涛损失人民币15900元，退赔被害人彭志科损失人民币6300元。
二、撤销河南省南阳市卧龙区人民法院（2017）豫1303刑初1002号刑事判决的的第二项。
三、上诉人（原审被告人）曹某某2犯诈骗罪判处有期徒刑三年缓刑三年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）并处罚金5000元（罚金已缴纳）。
本判决为终审判决。
审判人员
审判长尹清红
审判员刘沛
代理审判员孙锐
裁判日期
二〇一八年二月八日
书记员
书记员王女媖
