审理法院：上海市徐汇区人民法院
案号：（2020）沪0104刑初397号
案件类型：刑事
案由：开设赌场罪
裁判日期：2020-08-28
审理经过
上海市徐汇区人民检察院以沪徐检一部刑诉(2020)778号起诉书指控被告人张某2犯开设赌场罪，于2020年4月28日向本院提起公诉,本院于同年5月5日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市徐汇区人民检察院指派检察员张1出庭支持公诉，被告人张某2及其辩护人钱沛鑫、肖楠到庭参加诉讼。期间延期审理。现已审理终结。
一审请求情况
上海市徐汇区人民检察院指控：
2019年9月至2019年10月11日，被告人张某2租赁本市徐汇区长桥四村XXX号XXX室，以网上“百家乐”的形式开设赌场，接受他人投注进行网络赌博。
2019年10月11日，被告人张某2在上述赌场内被民警抓获，到案后拒不供认上述犯罪事实。
公诉机关认定被告人张某2的行为已触犯《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)第三百零三条第二款，应以开设赌场罪追究其刑事责任。当庭建议对其判处有期徒刑三年以下并处罚金的刑事处罚。提请依法审判。
被告人张某2对起诉指控的事实和罪名均有异议，辩解没有开设赌场。辩护人作无罪辩护，提出如下意见：1.起诉书指控的犯罪事实证据不足；2.起诉书指控的犯罪事实不清；3.张某2的行为不符合开设赌场罪的构成要件；4.根据疑罪从无的原则，应作出有利于被告人的推定；5.本案情节显著轻微，可以不作为犯罪。综上，依法判决被告人张某2无罪。
本院查明
经审理查明：
2019年9月至2019年10月11日，被告人张某2租赁本市徐汇区长桥四村XXX号XXX室，以网上“百家乐”的形式开设赌场，接受他人投注进行网络赌博。仅2019年10月9日至10月12日，百家乐码量截图显示投注金额共计人民币564,355元(以下币种均同)，输赢金额28,190元。
2019年10月11日，被告人张某2在上述赌场内被民警抓获，到案后拒不供认上述犯罪事实。
上述事实,有下列经庭审质证、本院予以确认的证据证实：
证人潘某某、汪某某、丁某某、邓某某、徐某某、韩某某等的证言，辨认笔录，扣押笔录、检查笔录、扣押清单、接受证据清单、赃证物品照片、网页截图、行政处罚决定书、手机截图、承租合同等，司法鉴定专项审计报告，案件接报回执单、受案登记表、工作情况，刑事判决书、治安管理处罚裁决书及被告人张某2的供述和辩解等。
本案的争议焦点在于定性，根据查明的事实和证据，本院评述如下：
经查，根据房屋承租合同，涉案场所由张某2租赁，租赁期间为2019年9月16日至2020年5月1日；证人潘某某证言证明，邻居张某2系涉案赌场的经营者，其从2019年9月底开始在那里打扫卫生，张负责操盘、切配，每一局收钱，再根据输赢对赌客进行切配，赌客都是张叫过来的，通过网络支付或现金下注；证人汪某某证言证明，涉案赌场老板是张某2，2019年9月26日接到张电话，说涉案场所开了一个百家乐的场子，让其过去玩，其去过七、八次，张负责操控电脑和钱款切配，赌资现金结算，一般都有三、四个人在玩，10月11日上午其在涉案场所以网络百家乐的方式参赌；证人丁某某证言证明，其去过张某2家两次(长桥四村内一幢高层的八楼)，每次去时都有三、四个人在玩百家乐，赌场内负责操盘和切配的是张某2；证人徐某某证言证明，有时会去张某2家玩玩(长桥四村的高层)，看到很多人在他家中玩网上百家乐，张某2在操盘；证人邓某某证言证明，老邻居张某2是开百家乐赌场的，去过张家两次(是张租的房子)，一次除张以外还有三个人在参与百家乐赌博，另一次除张以外，还有一个人参与百家乐赌博；结合司法鉴定专项审计报告，仅2019年10月9日至10月12日，百家乐码量截图显示投注金额共计56万余元；张某2亦供述，通过网络下载了“百家乐”并进行了账号注册，尚未与赌博网站进行结算，不清楚码量的提成比例，但流水码量是有返现的。综合上述证据可以证明，被告人张某2租赁涉案场所，以网上百家乐的形式开设赌场，接受他人投注进行网络赌博，并通过流水码量抽成牟利。故被告人关于未开设赌场的辩解及辩护人的无罪辩护意见，与查明的事实和法律不符，本院不予采纳。
本院认为
本院认为，被告人张某2开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，应予处罚。公诉机关指控的罪名成立。张某2有多次前科，酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议符合刑法罪刑相适应原则，本院予以支持。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
裁判结果
一、被告人张某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月11日起至2022年10月10日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。)
二、违法所得予以追缴；犯罪工具等予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判人员
审判长吴娟平
人民陪审员李桂琴
人民陪审员陈国元
裁判日期
二〇二〇年八月二十八日
书记员
书记员宗珲
