案 由 开设赌场罪
案 号 （2018）粤07刑终476号
江门市蓬江人民法院审理江门市蓬江区人民检察院指控程某某1、黄某某2、陈某某3、容某某4犯开设赌场罪一案，于2018年11月16日作出（2018）粤0703刑初711号刑事判决书。宣判后，程某某1不服判决，提起上诉。本院于2018年12月4日立案受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人程某某1及听取其辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审查明：2017年8月中下旬开始，程某某1与廖某3、朱镇志、李某2、胡某2坚、容某2（六人均已判刑）等人经密谋后，在江门市蓬江区荷塘镇陈塘村一鱼塘边的铁皮屋内开设赌场，以扑克牌赌“三公大吃小”的形式进行赌博，并从中抽头渔利。程某某1负责赌场的出资、提供场地及全面管理，并通过微信群指挥望风人员的工作。廖某3、朱镇志、李某2、胡某2坚、容某2等人负责赌场具体运作，并雇请被告人黄某某2、容某某4、陈某某3及胡某2民、欧某杰朗（二人均已判刑）等人负责在赌场外围望风，带涉赌人员进入赌场。上述赌场每晚开设至次日凌晨1时许。同月24日晚上，该赌场转移到江门市蓬江区荷塘镇为民程门村横路32号对面楼房二楼赌博时，被民警接报到场查处，当场抓获廖某3等赌场工作人员，以及参赌人员罗某1等8人，并扣缴涉赌资金61190元。
原审法院认定的上述事实，有同案人廖某3、朱镇志、李某2、容某2、胡某2坚、胡某2民、欧某杰朗的供述材料及辨认笔录，证人罗某1、杨某1、廖某1、李某1、陈某1、容某1、王某1、胡某1、廖某2的证言及辨认笔录，现场勘查笔录及照片，手机微信提取笔录，提取清单、指认照片、证据保全清单、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书、视听资料、抓获经过、到案经过、程某某1、黄某某2、陈某某3、容某某4的辩解意见及辨认笔录等证据证实。
原审法院认为：程某某1、黄某某2、陈某某3、容某某4无视国家法律，共同开设赌场，四人的行为已构成开设赌场罪。黄某某2因本次构成的犯罪不足以判处有期徒刑以上刑罚，故不予认定是累犯。程某某1在本次共同犯罪中起主要作用，是主犯；黄某某2、陈某某3、容某某4在本次共同犯罪中起辅助性作用，是从犯，依法应当对其从轻处罚。陈某某3、容某某4犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。黄某某2犯罪以后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。黄某某2、容某某4有前科劣迹，应酌情从重处罚。综合本案的犯罪情节及黄某某2、陈某某3、容某某4的悔罪表现，原审法院决定对黄某某2、陈某某3、容某某4适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、程某某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币30000元。二、被告人黄某某2犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元。三、被告人容某某4犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币8000元。四、被告人陈某某3犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币8000元。
上诉人程某某1及其辩护人提出上诉辩解、辩护意见如下：其对原审法院判决认定的定性及判处罚金没异议，但认为量刑过重，希望法院从轻处罚并适用缓刑。理由如下：1、其社会危害性小。赌场开设的时间为自2017年8月中下旬至同年8月24日查处之日不足十天，当场扣缴的赌资较少。因此，赌场的开设时间较短、场次较小，影响较小，对社会的危险性也相对较小，依法可以酌情从轻处罚。2、其一审审判过程中当庭认罪，已认识到自己的错误。3、其主动写悔罪书书面承诺不再违法，并要求家属积极筹款缴纳罚金，真诚悔罪。4、其作为家庭唯一经济支柱，其妻子没有工作，其要照顾高龄的母亲和奶奶，还要照顾尚在读书的儿子。综上所述，恳请法庭本着以人为本、司法为民的理念，本着教育感化挽救的角度对程某某1依法从轻、减轻处罚，恳请法庭对程某某1适用缓刑。
本院二审查明：2017年8月中下旬开始，同案人廖某3（已判刑）等人经密谋，于每晚至次日凌晨1时许在江门市蓬江区荷塘镇陈塘村一鱼塘边的铁皮屋内开设赌场，以扑克牌赌“三公吃大小”的形式进行赌博，并从中抽头渔利。其中，廖某3、朱镇志、李某2、胡某2坚、容某2（五人均已判刑）负责赌场的具体运作，同案人胡某2民、欧某杰朗（二人均已判刑）、黄某某2、容某某4负责在赌场外围望风并带参赌人员进入赌场，陈某某3负责携带赌资，程某某1负责提供赌博场地及向廖某3提供赌资并从中收取提成。
2017年8月24日晚上，上述赌场转移至程某某1所有的蓬江区荷塘镇为民程门村横路32号对面楼房二楼。荷塘派出所民警根据侦查线索当场抓获同案人廖某3等人及参赌人员，并扣缴涉案赌资及物品。未能当场抓获程某某1、黄某某2、陈某某3、容某某4四人。
另查明：在本院审理期间，程某某1向本院提交悔罪书一份，表示其认罪、悔罪。
再查明：二审期间，程某某1家属代为缴纳罚金人民币30000元。
上述案件事实，有经原审法院庭审举证、质证的证据以及二审期间提交的悔罪书、缴费发票复印件等证据予以证实，证据来源合法，证明内容能够互相印证、形成完整的证据链，可以作为本案的定案依据，本院对其证明力予以确认并据之认定为本案的案件事实。
本院认为，程某某1、黄某某2、陈某某3、容某某4无视国家法律，共同开设赌场，四人的行为均已构成开设赌场罪。黄某某2因本次构成的犯罪不足以判处有期徒刑以上刑罚，故不予认定是累犯。程某某1在本次共同犯罪中起主要作用，是主犯；黄某某2、陈某某3、容某某4在本次共同犯罪中起辅助性作用，是从犯，依法应当对其从轻处罚。陈某某3、容某某4犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。黄某某2犯罪以后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。黄某某2、容某某4有前科劣迹，应酌情从重处罚。
对于程某某1及其辩护人所提适用缓刑的意见，经查，程某某1对一审判决认定的事实及证据均无异议，二审审理期间，程某某1及其家属积极缴纳罚金，并向本院提交悔罪书，具有悔罪表现；从查明的案件事实显示，程某某1本身有固定职业，程某某1并非开设赌场为业，且该赌场经营时间较短，实际获利有限，情节较轻；综合考虑程某某1的人身危险性、行为的社会危害性以及在本案中的认罪、悔罪态度等因素，认为对程某某1适用缓刑不至危害社会。
综上，原审判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法。鉴于二审期间程某某1及其家属有预缴罚金等从轻情节，具有悔罪表现，对其适用缓刑不至危害社会。对程某某1及其辩护人所提适用缓刑的意见，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第七十二条、第七十三条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二款之规定，判决如下：
一、维持江门市蓬江区人民法院（2018）粤0703刑初711号刑事判决第一项对上诉人程某某1的定罪部分及第二项、第三项、第四项对原审被告人黄某某2、容某某4、陈某某3的定罪量刑。
二、撤销江门市蓬江区人民法院（2018）粤0703刑初711号刑事判决第一项对上诉人程某某1的量刑部分。
三、上诉人程某某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。
（缓刑考验期，从本判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 梁平惠
审判员 张 锋
审判员 翁儒科
二〇一八年十二月二十五日
