刑事上诉状
上诉人：Y某
上诉人Y某因强制猥亵、侮辱罪一案不服安徽省肥东县人民法院(2021)皖01xx刑初551号刑事判决书，现提出上诉。
上诉请求：撤销安徽省肥东县人民法院(2021)皖01xx刑初551号刑事判决书，宣告上诉人Y某无罪。
事实与理由：
一、一审判决认为“Y某故意向被害人显露生殖器”与事实不符
（一）Y某在厕所内小便是出于正常的生理需求，而非出于满足自己性刺激心理的猥亵行为。Y某在烧烤店吃饭时已经喝了4、5瓶啤酒，中途也未上过厕所，其从饭桌上离开本意就是去小便，被害人自愿带Y某去厕所是意料之外，而非Y某刻意安排，无论被害人在不在厕所里，Y某都要进厕所解小便，不是因为被害人在厕所里才要解小便。
（二）Y某在小便完即将裤子穿好。被害人在前两次笔录中称Y某上完厕所后就提起裤子，此表述与Y某供述可以相互印证，但被害人在第四次陈述中改称“Y某上完厕所后裤子也不拎、、、他的阴茎抵在我大腿中间”，如确有其事，则Y某在被害人出厕所后必然先要穿上裤子，而视频中两人先后走出厕所的时间差仅有1秒，且Y某走出厕所时衣衫整齐，可见被害人的第四次的陈述有虚构成分，不应采纳。以上可以证明Y某在小便完就将裤子穿好，若其真有故意显露的意图，其大可不必多此一举穿上裤子。
（三）Y某没有强制被害人观看其解小便。Y某在厕所小便，被害人是可以预料到的，而她的做法是“我就缩在角落用双手捂住脸”，这句话可以证明两点，其一被害人并未看到Y某的性器官，其二Y某没有强制被害人看其性器官。并且Y某在解完小便后立即穿上裤子，可见其也不愿裸露下身面对被害人。
（四）Y某穿好裤子后这种显露生殖器的行为已结束，独立于后续行为。强制猥亵罪的构成必须有强制行为和猥亵行为，两行为可以是同时发生，也可以是先有强制后有猥亵，若先有猥亵后有强制，则前面的“猥亵”性质上属于《治安管理处罚法》中的猥亵行为。本案中，单就在厕所小便的行为本身就不是猥亵的性质。退一步说，即便是猥亵，但Y某在整个过程中没有对被害人实施任何强制行为，且在小便完后马上穿好裤子，代表行为已经结束，后面即使再实施强制行为，但前猥亵行为已经实施完毕，不应将前行为与后续行为混淆一起。
二、Y某亲吻被害人嘴部的行为属于民事上的性骚扰，达不到刑事犯罪的程度
我国目前的法律体系按行为人实施侵权行为的严重程度，分别从民法、行政法、刑法的角度对该种行为进行了惩处。其中《民法典》第1010条对性骚扰作出了规定，即“违背他人意愿，以言语、文字、图像、肢体行为等方式对他人实施性骚扰的，受害人有权依法请求行为人承担民事责任。”，辩护人认为Y某亲吻被害人嘴部的行为应认定为民事性骚扰。
（一）Y某亲吻的时间较短。二人在厕所中的时间仅有5分50秒，除去Y某小便、被害人接电话、二人聊天、开关门等时间，真正亲密行为时间不足几秒，而亲吻的时间仅有5秒（视频可听见00:00:49——00:00:54 被害人发出两声“嗯~”）。
（二）Y某亲吻的不是隐私部位，性象征意义较小。嘴部不是人身体的隐私器官，也非典型意义上有生殖功能、能区分男女性别的性器官。
（三）刑法的谦抑性同样可以适用到刑事司法过程。刑法所规定的处罚在具有积极作用的同时也有消极作用，过度使用刑法会产生贬值效应，不仅起不到有效预防犯罪的作用，还有可能将更多的人推到社会的对立面，因此司法机关应该适当控制刑法的处罚范围和处罚程度，适当克减不必要的犯罪认定或抑制不必要的重刑主义倾向。
三、Y某的行为有错，但因为其自始至终没有违背女方意愿、强行实施猥亵的意图与行为，故其情节显著轻微不构成犯罪
《刑事诉讼法》第53条规定：对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。根据监控视频呈现出来的情况分析：Y某自始至终都没有违背女方意愿、强行实施猥亵的意图，也并未实施积极剧烈的暴力强制行为，这与二人进入厕所到出厕所后的一系列行为反应相吻合。
进入厕所后，Y某没有强制被害人小便，其自行小便，这是Y某去厕所的最初且首要目的，也是其自然而然的生理活动，而非出于满足自己性刺激心理的猥亵行为，因此Y某小便完就穿好裤子。到此，Y某都没有实施强制行为和猥亵行为。Y某穿好裤子后，与被害人交谈。此时监控录像虽然看不见他们，但可以听到他们说话，二人始终处于对话状态，语调相对平和，没有争执、吵闹、撕扯、扭打的声音，期间被害人还接了男朋友的电话。被害人离开厕所后，衣服没有破损，身体没有受伤，行动自如，并且有用手机当镜子在整理头发、擦拭嘴唇的动作，表现相对平静。
正是因为Y某始终没有强迫被害人的故意与压制女方身体自由的暴力强制行动，所以表现出来的行为是：被害人可以从Y某手中拿回手机，可以率先、自主的离开厕所，可以在出厕所后正常回答Y某的问话，甚至未主动报警，最后是梁虎报警。且被害人在谅解书中表明“当时想着必须要教训一下他，没想到事情这么严重”。女方的事后态度表明Y某的行为情节显著轻微，直接定性为犯罪超出了女方的预判。
刑法的适用要坚持主客观相统一原则，Y某的主观和客观能够相辅相成、相互印证。上述种种行为体现了Y某没有违背女方意愿、强行实施猥亵的意图，也正因为没有这种意图所以表现出来的情节才显著轻微不构成犯罪。
综上，一审认定事实和法律适用错误，Y某的行为依法不构成强制猥亵、侮辱罪，恳请贵院撤销一审判决，宣告上诉人Y某无罪。
此 致
合肥市中级人民法院
上诉人：Y某
日期：
